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1、 第五节第五节 合同的变更和转让合同的变更和转让 一、合同的变更一、合同的变更二、合同的转让二、合同的转让2024/7/231学习目的：掌握合同变更的要件和效力；学习目的：掌握合同变更的要件和效力；掌握合同转让的类型和要件掌握合同转让的类型和要件关键术语：变更关键术语：变更 效力效力 转让转让2024/7/232一、合同变更一、合同变更（一）概念（一）概念（二）合同变更的要件（二）合同变更的要件（三）合同变更的效力（三）合同变更的效力2024/7/233一、合同的变更一、合同的变更（一）概念（一）概念：是指合同是指合同内容内容的某些变化，的某些变化，是在是在主体不主体不变、标的不的不变、法律性
2、法律性质不变不变的条件下，在合同没有履行或没有完全履的条件下，在合同没有履行或没有完全履行之前，由于一定的原因，由当事人对合行之前，由于一定的原因，由当事人对合同约定的权利义务进行同约定的权利义务进行局部局部调整。调整。 2024/7/234（二）合同变更的要件（二）合同变更的要件1 1、原已存在、原已存在有效有效的合同关系。的合同关系。2 2、合同变更须依、合同变更须依当事人当事人协议或法律的或法律的规定定。3 3、须有合同、须有合同内容内容的变化。的变化。4 4、须遵守法定的、须遵守法定的形式形式。2024/7/235（三）合同变更的效力（三）合同变更的效力 合同的变更原则上向合同的变更原
3、则上向将来将来发生效力，发生效力，未未变更更的权利义务继续的权利义务继续有效有效，已已经履行履行的的债务债务不不因合同的变更而失去法律依据。因合同的变更而失去法律依据。2024/7/236二、合同的转让二、合同的转让（一）概念（一）概念（二）合同转让的要件（二）合同转让的要件（三）债权的转让（三）债权的转让（四）债务的承担（四）债务的承担（五）概括承受（五）概括承受2024/7/237二、合同的转让二、合同的转让（一）概念（一）概念：即合同即合同权利利义务的转让，在的转让，在习惯上又称为习惯上又称为合同主体合同主体的变更，是以新的债的变更，是以新的债权人代替原合同的债权人；或新的债务人代权人代
4、替原合同的债权人；或新的债务人代替原合同的债务人；或新的当事人承受债权，替原合同的债务人；或新的当事人承受债权，同时又承受债务同时又承受债务。 2024/7/238（二）合同转让的要件（二）合同转让的要件1 1、须有、须有有效有效的合同存在。的合同存在。2 2、须符合法定的、须符合法定的程序程序。3 3、须有转让人与受让人之间的、须有转让人与受让人之间的协议2024/7/239（三）债权的转让（三）债权的转让1 1、概念：、概念： 是债权人将合同的是债权人将合同的权利利全部或者部分转全部或者部分转让给让给第三人第三人。2024/7/2310 （让与人）（让与人）原债权人原债权人 债务人债务人债
5、债权权转转让让协协议议债权债务关债权债务关系系新债权人（受让人）新债权人（受让人） 通知通知2024/7/23112 2、债权转让的有效要件、债权转让的有效要件（1 1）须有）须有有效有效存在的存在的债权，且债权让与，且债权让与不改变债权的内容不改变债权的内容（2 2）债权的让与人与受让人须就债权让）债权的让与人与受让人须就债权让与达成与达成合意合意（3 3）让与的债权须具有）让与的债权须具有可可让与性与性（4 4）债权的让与须）债权的让与须通知通知债务人债务人（5 5）须遵守法律规定的）须遵守法律规定的形式形式2024/7/2312不得让与的债权：A A、根据合同性质不得转让的债权，包括：根
6、据合同性质不得转让的债权，包括： a a、基于基于个人人身信任个人人身信任关系而发生的债权。关系而发生的债权。 b b、专为专为特定特定债权人利益人利益的债权。的债权。 c c、从从权利利。从权利不得与主债权相分离。从权利不得与主债权相分离而单独转让。而单独转让。 d d、非金非金钱债权。债权。B B、根据当事人根据当事人约定不得定不得转让的权利。的权利。C C、法律法律规定禁止定禁止转让的合同权利。转让的合同权利。2024/7/23133 3、合同权利转让的效力、合同权利转让的效力 指合同权利转让行为对有关当事人的指合同权利转让行为对有关当事人的拘拘束力。束力。 2024/7/2314（）对
7、受让人的效力）对受让人的效力 合同合同权利利由让与人（即债权人）转让由让与人（即债权人）转让给受让人。给受让人。 受让人取得有关受让人取得有关从从权利利。债权人应保证其转让的权利是债权人应保证其转让的权利是有效存有效存在在且且没有没有权利瑕疵利瑕疵的。的。2024/7/2315（）对债务人的效力（）对债务人的效力 债务人债务人不得不得再向出让人即原债权人履再向出让人即原债权人履行转让权利范围内的债务。行转让权利范围内的债务。 债务人应负有向债务人应负有向受受让人人即新债权人作即新债权人作出履行的义务，同时免除其对原债权人出履行的义务，同时免除其对原债权人所负的责任。所负的责任。2024/7/2
8、316债务人的债务人的抗抗辩权债务人在合同权利转让时就已经享有的债务人在合同权利转让时就已经享有的对抗原债权人（即让与人）的对抗原债权人（即让与人）的抗抗辩权，在合同权利转让之后，仍然可以对抗新在合同权利转让之后，仍然可以对抗新债权人。债权人。 2024/7/2317债务人的债务人的抵抵销权债务人接到债权转让通知时，债务人对债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。务人可以向受让人主张抵销。2024/7/2318（四）债务的承担（四）债务的承
9、担1 1、概念：、概念： 债务承担是指债务人将合同的债务承担是指债务人将合同的义务全全部或者部分转移给部或者部分转移给第三人第三人。 2024/7/2319新债务人原债务人债权人同意债务让与协议债权债务关系2024/7/23202 2、债务承担的条件、债务承担的条件 债务人将合同的义务全部或者部分转债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当取得债权人的移给第三人的，应当取得债权人的同意同意。2024/7/23213 3、债务承担的效力、债务承担的效力（1 1）债务转移的效力，主要体现在）债务转移的效力，主要体现在第三人成第三人成为债务人人（2 2）抗辩权的移转）抗辩权的移转 债务人转移
10、义务的，债务人转移义务的，新新债务人人可以主张可以主张原原债债务人对债权的务人对债权的抗抗辩。 （3 3）从债务的移转）从债务的移转 债务人转移义务的，债务人转移义务的，新的新的债务人人应当承担与应当承担与主债务有关的主债务有关的从从债务，但该从债务人专属于，但该从债务人专属于原债务人的除外。原债务人的除外。2024/7/2322（五）概括承受（五）概括承受1 1、概念：、概念： 又称为概括转让，是指原合同一方当事又称为概括转让，是指原合同一方当事人将其人将其债权债务一并转移给一并转移给第三人第三人，由第，由第三人概括地继受这些债权债务。三人概括地继受这些债权债务。2024/7/2323法法定
11、概括承受定概括承受意意定概括承受。定概括承受。根据发生的依据根据发生的依据2024/7/2324 2 2、意定概括承受、意定概括承受（1 1）意定概括承受的含义。）意定概括承受的含义。 是基于转让人和受让人（第三人）是基于转让人和受让人（第三人）之间的合同产生的概括承受之间的合同产生的概括承受2024/7/2325（2 2）意定概括承受的条件）意定概括承受的条件A A、当事人一方将自己在合同中的当事人一方将自己在合同中的权利利义务一并一并转让给转让给第三人第三人，除与第三人达成，除与第三人达成合意之外，还应当取得对方当事人的合意之外，还应当取得对方当事人的同同意。意。B B、对对债权转让的限制
12、，适用于概括转让。的限制，适用于概括转让。C C、被转让的合同应为被转让的合同应为双双务合同合同2024/7/2326（3 3）抗辩权、抵消权的移转）抗辩权、抵消权的移转 在概括转让的情况下，在概括转让的情况下，债务人人对对让与与人人的的抗抗辩，可以向，可以向受受让人人主张；债务人主张；债务人抵抵销权可以向受让人行使可以向受让人行使。 2024/7/23273 3、法定概括承受、法定概括承受（1 1）含义）含义 直接依据直接依据法律法律规定定产生的概括承受。产生的概括承受。主要是当事人的合并和分立。主要是当事人的合并和分立。 2024/7/2328（2 2）合并、分立的含义）合并、分立的含义
13、合并是指两个和两个以上的组织合并合并是指两个和两个以上的组织合并为一个组织的行为，可以是为一个组织的行为，可以是新新设合并，合并，也可以是也可以是吸收吸收合并。合并。C CA AB BA AB BA A2024/7/2329分立是一个组织分立成两个以上组织的分立是一个组织分立成两个以上组织的行为。分立可以是行为。分立可以是新新设分立，也可以是分立，也可以是存存续分立分立A AB BC CA AA AB B2024/7/2330（3 3）合并、分立后的债权债务。）合并、分立后的债权债务。 当事人订立合同后合并的，当事人订立合同后合并的，由合并后由合并后的的法人或者其他组织行使合同权利，承担法人或
14、者其他组织行使合同权利，承担合同义务。合同义务。2024/7/2331 当事人订立合同后分立的，除债权人当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由和债务人另有约定的以外，由分立分立的法的法人或者其他组织对合同的权利义务享有人或者其他组织对合同的权利义务享有连带债权、承担、承担连带债务。2024/7/2332案例一：案例一：甲方甲方( (国有企业国有企业) )欠乙方欠乙方( (国有企业国有企业) )货款货款100100万元，到期未偿还。万元，到期未偿还。20032003市政府召开市政府召开会议，决定由丙方会议，决定由丙方( (国有企业国有企业) )兼并甲方。兼并甲方。之后，乙方向
15、法院起诉称：据了解丙方将兼并之后，乙方向法院起诉称：据了解丙方将兼并甲方，故请求丙方支付甲方所欠款项甲方，故请求丙方支付甲方所欠款项100100万元。万元。在法庭上，乙方、丙方、甲方协商一致，决定在法庭上，乙方、丙方、甲方协商一致，决定由丙方还款。丙方与乙方签订了一个由丙方还款。丙方与乙方签订了一个“还款计还款计划划”。乙方撤诉后，丙方到期未履行。乙方撤诉后，丙方到期未履行“还款计还款计划划”20042004年，甲方以自己的名义申请破产，法院认年，甲方以自己的名义申请破产，法院认定甲方的法人资格仍然存在，兼并并没有成立。定甲方的法人资格仍然存在，兼并并没有成立。2024/7/2333经法院裁定
16、甲方破产，同时向乙方、丙方都发经法院裁定甲方破产，同时向乙方、丙方都发出了债权通知书。乙方拒绝主张债权而继续向出了债权通知书。乙方拒绝主张债权而继续向丙方索要，丙方书面通知乙方：丙方对甲方的丙方索要，丙方书面通知乙方：丙方对甲方的兼并并未成立，原还款协议失去基础而归于无兼并并未成立，原还款协议失去基础而归于无效。效。问：乙方应向谁主张债权？问：乙方应向谁主张债权？2024/7/2334案例案例2：北京某工艺美术经销公司北京某工艺美术经销公司A A与南京某工与南京某工艺美术公司艺美术公司B B订立买卖某种工艺制品的合同。订立买卖某种工艺制品的合同。南京公司经北京公司同意，将债务转移给苏州南京公司
17、经北京公司同意，将债务转移给苏州子公司子公司C C，苏州子公司与北京公司商定，指定苏州子公司与北京公司商定，指定由苏州画意公司由苏州画意公司D D发货。发货。因货物不符合要求，因货物不符合要求，A A向向B B、C C、D D提出索赔。提出索赔。问：应由谁赔偿问：应由谁赔偿A A的损失？指定第三人履行与的损失？指定第三人履行与债务转移有什么不同债务转移有什么不同? ?2024/7/2335案例3：20032003年年1 1月，甲公司将一部分资产分月，甲公司将一部分资产分出，另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为出，另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为原来甲公司的股东。原来甲公司的股东。2 2月，
18、甲公司趁丙公司增资之机，投资月，甲公司趁丙公司增资之机，投资10001000万万元于丙公司。元于丙公司。20022002年，甲公司欠丁公司买卖合同货款年，甲公司欠丁公司买卖合同货款100100万万元，现履行期至，丁公司向甲公司要求清偿，元，现履行期至，丁公司向甲公司要求清偿，甲公司以种种理由拖延偿还。甲公司以种种理由拖延偿还。丁公司遂要求乙、丙公司偿还，乙、丙公司均丁公司遂要求乙、丙公司偿还，乙、丙公司均主张，自己并非合同当事人，没有义务替他人主张，自己并非合同当事人，没有义务替他人清偿债务。清偿债务。问：乙、丙公司的主张能否成立？问：乙、丙公司的主张能否成立？2024/7/2336第六节第六
19、节 合同权利义务的终止合同权利义务的终止一一、债务已已经按照按照约定履行；定履行；二二、合同解除合同解除 三三、债务相互抵相互抵销；四四、债务人依法将人依法将标的物提存；的物提存；五五、债权人免除人免除债务：六六、债权债务同同归一人：一人：七七、其他情形。其他情形。2024/7/2337学习目标：学习目标：掌握合同解除的条件和效力，掌握抵销的要件和效力，提存的原因和效力，熟悉免除和混同的效力。关键术语：关键术语：解除、抵销、提存、免除、混同2024/7/2338一、概述一、概述 合同权利义务的终止，又称合同的消合同权利义务的终止，又称合同的消灭，是指由于一定的法律事实发生，使合灭，是指由于一定
20、的法律事实发生，使合同设定的权利义务同设定的权利义务归于消于消灭的法律现象。的法律现象。 2024/7/2339二、合同的解除二、合同的解除（一）概念和成立条件：（一）概念和成立条件： 1 1、合同解除是指合同有效成立后，在、合同解除是指合同有效成立后，在没有履行没有履行或者或者没有完全履行没有完全履行时，由当事人时，由当事人依照法律规定的条件和程序，依照法律规定的条件和程序，终止止原合同原合同关系。关系。2024/7/23402 2、成立要件、成立要件：（1 1）合同解除适用于）合同解除适用于有效成立有效成立的合同。的合同。（2 2）必须有当事人的）必须有当事人的解除行解除行为。（3 3）具
21、备）具备解除条件解除条件。2024/7/2341（二）合同解除的条件（二）合同解除的条件1 1、法定解除权行使的条件、法定解除权行使的条件 法定解除（单方解除），是指在符合法定解除（单方解除），是指在符合法法定条件定条件时，当事人一方有权时，当事人一方有权通知通知另一方另一方解解除除合同。合同。 2024/7/2342（1 1）、法定事由解除的条件）、法定事由解除的条件A A、因因不可抗力不可抗力致使合同目的不能实现，双方致使合同目的不能实现，双方都有解除权。都有解除权。 不可抗力是指不能预见、不能避免并且不不可抗力是指不能预见、不能避免并且不能克服的客观情况。能克服的客观情况。B B、预期期
22、违约，非违约方有法定解除权。，非违约方有法定解除权。C C、当事人当事人迟延延履行主要债务，经履行主要债务，经催告催告后在合后在合理的时间内仍未履行，另一方可解除合同。理的时间内仍未履行，另一方可解除合同。D D、当事人当事人迟延履行延履行债务或者有其他违约行为债务或者有其他违约行为致使致使不能不能实现合同目的合同目的，非违约方可解除合，非违约方可解除合同。同。2024/7/2343（2 2）特别规定）特别规定 无须上述事由，法律规定依一方的意思表示无须上述事由，法律规定依一方的意思表示即可产生解除效力。如，合同法即可产生解除效力。如，合同法195,232,268,308,337,410195
23、,232,268,308,337,410、203203、224224、233233条等。条等。 2024/7/23442 2、约定解除权的条件、约定解除权的条件 约定解除又称为双方解除。约定解除约定解除又称为双方解除。约定解除是当事人是当事人协商一致商一致，以成立合同的方式解除，以成立合同的方式解除原有的合同。原有的合同。 解除合同条件成就时，解除权人可以通解除合同条件成就时，解除权人可以通知对方解除合同。知对方解除合同。 2024/7/2345（三）合同解除的效力（三）合同解除的效力 合同解除，终止了当事人设定的权利合同解除，终止了当事人设定的权利义务关系。义务关系。2024/7/23461
24、 1、对将来将来发生的效力生的效力尚未履行的，终止履行尚未履行的，终止履行。 2024/7/23472 2、是否具有溯及力、是否具有溯及力 对对已已经履行履行的部分，根据履行情况和的部分，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求合同性质，当事人可以要求恢复原状恢复原状。 从合同性质看，一般认为从合同性质看，一般认为继续性合同性合同解除后，不可恢复原状解除后，不可恢复原状。 2024/7/2348 非非继续性性质的合同，被解除后的溯及力，的合同，被解除后的溯及力，取决于当事人的取决于当事人的约定或定或法律的法律的规定定。若选择有溯及力，则双方返还或单方返若选择有溯及力，则双方返还或单方返还，以还，以恢复原状恢复原状。也可以选择无溯及力，在双方就已履行也可以选择无溯及力，在双方就已履行部分进行部分进行清清偿。2024/7/23493 3、合同解除、合同解除赔偿损失失 合同解除并不影响当事人要求赔偿损合同解除并不影响当事人要求赔偿损失的权利。失的权利。 2024/7/2350
