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1、产品销售合同签订与履行杜杜晶晶 律律师师2015年3月2日 德衡律师1目录v第一部分 产品销售合同的签订和履行中，我们应该怎么做？v第二部分 产品销售合同的签订和履行中，我们不能做什么？v第三部分 产品销售合同一般有哪些条款？v 第四部分 产品销售合同签订和履行要点提示v第五部分 产品销售合同（讨论版）2015年3月2日 德衡律师2第一部分合同签订和履行，我们应该怎么做？ 产品销售合同涉及的法律规定：实体法：中华人民共和国民法通则中华人民共和国物权法中华人民共和国合同法最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释程序法：中华人民共和国民事诉讼法 这些规定解决的问题是：我们应该做什么，
2、应这些规定解决的问题是：我们应该做什么，应该怎么做的该怎么做的 问题，给予我们行为指导。问题，给予我们行为指导。2015年3月2日 德衡律师3第二部分 合同签订和履行中，我们不能做什么？合同订立的原则双方平等原则合同自由原则公平原则诚实信用原则合法与公序良俗原则依合同履行义务原则这些原则解决的问题是，我们不能做什么。给我们的行这些原则解决的问题是，我们不能做什么。给我们的行为设定法律界限，不能超越，一旦超越，面临即使有约为设定法律界限，不能超越，一旦超越，面临即使有约定，约定亦无效的情况。定，约定亦无效的情况。2015年3月2日 德衡律师4举例：比如：v霸王条款，-违反公平原则v欺骗、欺诈情况
3、下达成的合同-违反诚实信用原则v损害第三方、社会、国家的利益-违反合法原则无效！无效！2015年3月2日 德衡律师5第三部分 产品销售合同一般有哪些条款？v销售合同的一般包括以下条款：v当事人的名称或者姓名、住所v标的、数量、质量v包装方式v价款或者报酬v履行期限、地点和方式v检验标准和方法v结算方式v违约责任v解决争议的方法v效力条款、补充条款等依靠双方依靠双方的约定来的约定来确定。确定。2015年3月2日 德衡律师6第四部分 合同签订和履行风险点提示1、合同主体注意事项： 后果：核查当事人的名称（姓名）和住址是否核查当事人的名称（姓名）和住址是否准确无误。准确无误。名称错误会导致无效的合同
4、签订主体，名称错误会导致无效的合同签订主体，导致合同无效。导致合同无效。核查交易对方的资信核查交易对方的资信资信不好，可能影响双方的合作效率和资信不好，可能影响双方的合作效率和货款的回收。货款的回收。审查合同还要注意，不能同企业的科室、审查合同还要注意，不能同企业的科室、车间部门签订合同。车间部门签订合同。科室、车间部门属于公司的一部分，不科室、车间部门属于公司的一部分，不具有独立的法人资格，无权签署合同。具有独立的法人资格，无权签署合同。后果同第一条。后果同第一条。2015年3月2日 德衡律师72、合同标的物v注意事项：同一产品，不同品牌、不同型号、不同等级、不同厂家的产品不管是质量还是价格
5、相差很大。所以：（1）要把合同标的物固定化、确定化：（2）不要使用“包、箱、袋、捆”等国家没有计量标准的数量单位。要有货物名称要有货物名称加上货物牌号、商标、型号、规加上货物牌号、商标、型号、规格、品种、生产厂家等格、品种、生产厂家等2015年3月2日 德衡律师8容易出现的问题： （1）约定不明确 （2）不使用专业名称 （3）不把品牌、规格、型号、等级、生产厂家、计量单 位等约定清楚。为了不使合同中出现外行话和专业为了不使合同中出现外行话和专业错误，特别需要技术部门提供合同错误，特别需要技术部门提供合同标的物的技术标准和验收标准。标的物的技术标准和验收标准。2015年3月2日 德衡律师9案例产
6、品名称产品名称数量数量材料材料单价（元）单价（元）品名品名种类种类规格、型号、规格、型号、牌号牌号 数量数量单位单位备注备注其他需要标注的、更加具体的内容，可以标注在此栏。反例 第*条 合同清单正例 第*条 合同清单不确定不确定性性确定化确定化2015年3月2日 德衡律师103、产品质量v法律依据：合同法第62、61条v法律建议：（1）合同中对产品质量有约定）合同中对产品质量有约定的，按照合同约定的标准确定的，按照合同约定的标准确定合同产品的质量标准。合同产品的质量标准。（2）质量要求不明确的，）质量要求不明确的，国家标准、行业标准履行；国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，没有国
7、家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。目的的特定标准履行。若在合同中对产品质量进行约束，请谨若在合同中对产品质量进行约束，请谨慎填写对产品质量认定的标准，避免要慎填写对产品质量认定的标准，避免要求过于严格，无法或难以达到标准而给求过于严格，无法或难以达到标准而给卖方带来不必要的麻烦。必要情况下，卖方带来不必要的麻烦。必要情况下，参考技术部门专业意见。参考技术部门专业意见。即使合同中对产品的质量不即使合同中对产品的质量不予约定，也将会有国家标准予约定，也将会有国家标准、行业标准对合同中产品的、行业标准对合同中产品的质量进行限制。质量进行限制。但是
8、2015年3月2日 德衡律师114、产品的包装v法律规定：v首先：v其次：v最后：出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约定或者约定不明确的，应当按照通用的方式包装。没有通用方式的，应当采取足以保护标的物的包装方式。2015年3月2日 德衡律师12案例 第*条 产品的包装： 乙方自选合适的包装。产品具有防静电、防潮、防倒置等特殊要求的，需采用符合要求的特殊包装。评析：评析：本约定的约定较为笼统。本约定的约定较为笼统。在对方没有要求的情况在对方没有要求的情况下，此约定对卖方的包下，此约定对卖方的包装要求较为宽泛。装要求较为宽泛。不管如何约定，卖方不管如何约定，卖方应当保证最起码能
9、足应当保证最起码能足以保护标的物的包装以保护标的物的包装方式方式。但是2015年3月2日 德衡律师135、标的物风险的负担v 交付时间条款交付时间条款v 产品交付 交付地点条款交付地点条款v 交付方式条款交付方式条款v标的物风险的负担（产品的交付、运输条款）v v v 产品运输 运输方式条款运输方式条款v 运输费用承担条款运输费用承担条款2015年3月2日 德衡律师14产品交付与产品风险负担的关系：二者的关系产品交付之时，风险转移之时等于 产品毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。交付地点为在履行义务一方所在地，即卖方所在地。注意！注意！当事人对产品交付时间和风
10、险负担另有约定的，则从约定。（1）法定情况下：（2）双方有约定的情况下：卖方所在地交付时风险转移时是2015年3月2日 德衡律师15总结：1、若在合同对交付问题、风险负担问题无约定的情况下，将按照法律规定确定交付时间和风险负担转移时间。而按照法律规定，则有利于卖方。2、但是若合同对交付问题、风险负担问题进行约定，结合卖方的供货地位以及我们在交易中的实际情况，合同多约定在买方所在地交付、风险在买方所在地转移。该约定对卖方赋予了较大的法律义务和责任。2015年3月2日 德衡律师16案例：第*条 产品的交付时间： 。 交付时间可以根据具体情况择一约定：（1）卖方将产品交付给第一承运人后，视为交付给买
11、方。（2）在卖方将产品发出之日起 日内，视为交付。评析： 本着利于卖方的原则，建议发出货物后，约定的交付节点越早越好。 但是难度在于，若对方意识到若约定不清晰或者约定对其不利，对方会拒绝签约。本条的把握仍然需要在签订过程中，由签约人根据实际谈判情况进行控制。2015年3月2日 德衡律师17运输情况下的交付（特殊情况的交付）与风险规避：（1）在法定情况下：产品交付给第一承运人后，视为交付。 适用本情况 需满足的条件： 没有约定或者约定不明。 第一承运人必须是独立于合同当事人之外的主体 排除两种情况：买受人自行负责运输和出卖人负责送货上门（2）当事人对产品交付时间和风险负担另有约定的，则从约定。产
12、品交付给第一承运人之时风险转移之时2015年3月2日 德衡律师18v总结：1、若产品运输第三方承运的情况下，根据合同法第145条的法律认定：在买卖合同对交付地点没有约定或约定不明的情况下，在买受人自行负责运输和出卖人负责送货上门两种情况排除在外后，第一承运人必须是独立于合同当事人之外的主体，风险在产品交付给独立的承运人时发生转移。所以，在无合同约定的情况下，按照法律规定对卖方更加有利。2、但是若合同对交付问题、风险负担问题进行约定，结合卖方的供货地位以及我们在交易中的实际情况，合同多约定在买方所在地交付、风险在买方所在地转移。那么在运输过程中的产品毁损、灭失的风险就在卖方。该约定对卖方赋予了较
13、大的法律义务和责任。2015年3月2日 德衡律师19不利于卖方的案例v第 *条 产品的交付：（1）运输方式：汽运（2）运输及费用：由卖方负责设备运输至买方工厂，运输费用由卖方承担（3买方负责卸车及就位。评析：本条款的约定比较清晰，对运输方式、费用承担、交付地点等都进行了明确约定。在本约定下，第三方承运过程中货物的风险还是由卖方承担。2015年3月2日 德衡律师20第*条、产品的运输：产品的运输方式： 。(说明：此处填写汽运、物流等方式)评析： 因为根据我们的实际情况，若约定由我方负责运输，并送达对方指定地点，产品风险将默认由我方承担， 本条设计的出发点是对运输、交付不约定。无约定即从法定。根据
14、前述分析，不约定对卖方更加有利。 所以本处的填写，在对方未要求的情况下，不予详细填写交付时间、地点、运费由卖方承担等内容，只填什么方式运输就好了。根据实际谈判情况确定。在对方无异议的情况下，可视情况增加对方的义务，比如运费由买方承担等。利于卖方的案例2015年3月2日 德衡律师21签收货物需注意的问题： 若签收不符合规范，一旦对方否认收到货物，给证明已接收货物造成障碍。操作建议：（1）每次签收时由对方在收货回执上加盖公章，以证明收到了货物。（2）如实际不可行时，可以在合同中就事先约定买方指定人员签收即为有效。注意，约定由谁签收，就应当由谁签收，别人签收将面临无效。（3）每次让不固定的签收人员在
15、签收时，出具公司出具的授权委托书。2015年3月2日 德衡律师226、产品的验收v注意一点：约定的验收期限不易过短，而应当结合产品本身特征和属性来确定。若约定过短，则视为约定不清，不利于保护卖方的利益。相关法律规定：约定的检验期间过短，依照标的物的性质和交易习惯。买受人在检验期间内难以完成全面检验的，人民法院应当认定该期间为买受人对外观瑕疵提出异议的期间，并另根据交易习惯、产品性质等确定买受人对隐蔽瑕疵提出异议的合理期间。所以，约定过短的话，可能会将验收期限无意识的延长，不利于卖方。2015年3月2日 德衡律师23利于卖方的案例第*条、产品的验收： 1、对于卖方供应的货物，买方在验收时采用本协
16、议第二条之标准做为质量检验标准。 2、买方应当在 之前完成产品的验收。3、异议期：买方对卖方提供的产品质量等有任何异议的，应当在卖方发出货物之日起 日内向买方提出书面异议。若买方对卖方提供的产品即不进行验收又怠于提出异议的，则在异议期满后视为产品验收合格。4、如买方不签署任何文件亦无其他书面通知而自行投入使用则视为产品验收合格。评析：本条的2、3、4对买方的验收时间进行了约束。并对买方消极不予验收的情况以及擅自使用的情况进行了限制。2015年3月2日 德衡律师247、保修条款的约定条款主要内容质量保修期保修期限起止时间点质保期结束后设备的维修问题本条是给卖方设定的义务，目的是约束卖方，给予买方
17、利益保护。2015年3月2日 德衡律师25利于卖方的案例第*条 产品的质保：v1、产品质保期从卖方交货之日起算，期限为 个月。（说明：本处将质保期约定从交货之日起算，将缩短质保期，对我方比较有利。在无约定的情况下，法律规定产品的质保期从产品验收合格之日起算。因此若对方提出异议的，最晚不得超过产品验收合格之日起算。请视情况选用）v2、产品易损件质保期为三个月。（说明：对不同于本条第一款约定的质保期限的产品，建议尽可能的列举不同质保期的部件名称及对应的质保期。否则有可能因为约定不明导致适用于本条第一款的约定）v3、质量保修范围为在本合同项下的卖方生产的产品。外购附件由外购厂家给予保修和维护。在质保
18、期内，产品质量出现问题的，卖方给予免费保修。在下列情况下，卖方不再承担产品的免费保修义务.（因买方的原因导致的产品问题）2015年3月2日 德衡律师268、付款的约定 注意事项： （1）约定的价格要明确、防止双方理解不一样。 如：单价的确定、计量单位的确定、数目的确定、附件的确定、附赠产品的确定，以及在涉外合同中货币种类的确定。 只要有其中一个约定有歧义或者约定不明，都有可能导致最终计算价款出现重大差异。 （2）约定的支付节点要确定，支付计划明确。 （3）支付方式约定明确。汇费如何承担、谁来承担等。2015年3月2日 德衡律师27开票信息单位名称税号账号开户行联系人、电话地址付款中的特别约定一
19、：约定开票信息固定付款账号信固定付款账号信息，防止打款错息，防止打款错误误2015年3月2日 德衡律师28付款中的特别约定二：约定发票问题 在每次付款前，卖方向买方提供等额发票。在卖方提供发票前，买方有权拒绝付款。但在但在卖方卖方提供发票后，提供发票后，买方买方仍然拒绝付款的，每迟仍然拒绝付款的，每迟延一天，按照合同金额延一天，按照合同金额 %向向卖方卖方承担责任。承担责任。说明：本处的约定是应对迟延付说明：本处的约定是应对迟延付款的客户，可视情况选用本款规款的客户，可视情况选用本款规定。定。2015年3月2日 德衡律师299、产品所有权的保留法律规定： 当事人约定所有权保留，在标的物所有权转
20、移前，买受人由以下情况，对出卖人造成损害的，出卖人有权取回标的物，人民法院应当支持：（1）未按约定支付价款的（2）未按约定完成特定条件的（3）将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的v取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应当予以支持。v买受人已经支付标的物总价款的75%以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。注意注意2015年3月2日 德衡律师30案例v第*条 产品所有权的保留： 因买方未足额支付合同价款而给卖方造成损失的，买方有权取回本合同项下的产品。因取回的产品价值减少导致卖方受到损失的，买方应当按照市场价值计算差价后赔偿卖方的损失。评析：（1）对于问题客
21、户，因拒绝付款或者迟延付款的，卖方可以取回标的物。（2）因取回的标的物贬值而导致卖方损失的，本条约定了买方根据市场差额赔偿的责任。（3）减少或者避免卖方的损失。2015年3月2日 德衡律师3110、违约责任v正常情况下：违约责任的设定应当围绕付款、交货两方面进行约束：v比如： 逾期交货 迟延付款v 交付的货物质量有问题 拒绝付款v 不能提供货物 不能付款v 2015年3月2日 德衡律师32案例v第*条 违约责任（1）甲方无正当理由拒收货物的，甲方向乙方偿付拒付货物总值的百分之一的违约金。（2）甲方无故逾期验收和办理货款支付手续的，甲方应按逾期付款总额没日万分之五向乙方支付违约金。（3）乙方逾期
22、交付货物的，乙方应按逾期交货总额每日千分之六向甲方支付违约金，由甲方从待服款项中扣除。逾期超约定日期10个工作日不能交货的，甲方可解除合同。乙方因逾期交货或因其他违约行为导致甲方解除合同的，乙方应向甲方支付合同总额5%的违约金，如造成甲方损失超过违约金的，超出部分由乙方继续承担赔偿责任。（4）乙方所交的货物品种、型号、规格、技术参数、质量不符合合同约定及招投标文件标准的，甲方有权拒收该货物，乙方愿意更换货物但逾期交货的，按乙方逾期交货处理。乙方拒绝更换货物的，甲方可单方面解除合同。2015年3月2日 德衡律师33根据我方情况制定的条款第*条 违约责任：1、双方在友好合作的基础上，共同协商解决在
23、履行本合同过程中所产生的矛盾纠纷。2、合同任何一方违约给对方造成损失的，应当按照对方的损失额向对方承担违约责任。v说明：本违约责任的约定极为笼统，本处的约定是根据我司交货不能按时交货的实际情况制作。本合同两个核心内容：一是交货、二是付款。交货的问题，合同中未做限制。但付款的违约责任已在付款约定中悄悄进行了约束。2015年3月2日 德衡律师3411、争议的解决v选择争议机构的考虑因素：节约诉讼成本提高诉讼效率选择有利于自己的机构最大限度维护自身利益2015年3月2日 德衡律师35案例第*条 合同争议解决办法： 争议发生后，由甲乙双方友好协商解决。若协商不成的，则提交安徽省蚌埠市 区区人民法院解决
24、。评论：（1）可以根据自身情况，选择有利于自己的机构。（2）机构选择一定要明确，否则视为无约定。青岛市人民法院 青岛市市南区人民法院2015年3月2日 德衡律师3612、送达和联系方式v因合同签订和履行过程中，需要送达文件和产品等，所以在合同当中应当对送达和联系方式约定清楚。2015年3月2日 德衡律师3713、签订地点和时间v签订地点：明确到具体的区。方便确定合同履行地等。v签订时间：年月日写清楚。因为签订时间多和合同生效和履行的其他时间节点产生联系。2015年3月2日 德衡律师38第五部分 产品销售合同拟签订文本（讨论稿）v产品销售合同（说明版）.doc2015年3月2日 德衡律师39v德衡律师集团v杜晶律师v手机/QQ/微信：159642277882015年3月2日 德衡律师40
