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1、第十八章第十八章国家赔偿概述国家赔偿概述提示：国家赔偿法考核新法，是考核热点，但不是考核重点。第一节第一节国家赔偿责任国家赔偿责任一、概念一、概念国家国家国家机关及其工作人员国家机关及其工作人员职权职权侵害公民法人其他组织合法权益侵害公民法人其他组织合法权益赔偿赔偿二、特征二、特征国家责任，机关赔偿有限责任：行政+司法（no 立法 no 军事）方式标准：金钱赔偿 + 返还财产 + 恢复原状程序多元：行政（3+1）+司法（1）三、与相关制度的区别三、与相关制度的区别【例题单选题】两刑警在追击某犯罪嫌疑人的过程中，租了一辆出租车。出租车不幸被犯罪嫌疑人炸毁，司机被炸伤，犯罪嫌疑人被刑警击毙。该司机
2、正确的救济途径是下列哪一项？（2003 年）A.请求两刑警给予民事赔偿B.请求两刑警所在的公安局给予国家赔偿C.请求两刑警所在的公安局给予国家补偿D.要求犯罪嫌疑人的家属给予民事赔偿答案解析本题考核国家赔偿与相关制度的区别。国家补偿是国家对国家机关及工作人员的合法行为造成的损失给予的补偿。注意国家赔偿与近似概念的区别。正确答案选 C第二节第二节国家赔偿法国家赔偿法宪法、民法、行政法、诉讼法中关于国家赔偿的各种规范。国家赔偿法的适用（教材新增内容，但考纲未作要求），看教材补充。第三节第三节国家赔偿责任的构成要件国家赔偿责任的构成要件国家机关及其工作人员国家机关国家机关：行政机关（包括被授权组织）
3、主体主体司法机关（法院、检察院、公安机关、安全机关、海关、监狱管理机关、军队保卫部门）要件要件工作人员工作人员（国家机关同公民存在实际上的公务关系）：包括行政机关、司法机关工作人员、具有相当身份的人员（包括被授权组织、被委托组织的工作人员、受指使实施行为的公民），但是不包括勤杂人员和服务人员职务行为职务行为（时间、岗位、职权、命令）行为行为如：上班时间属于公务员，下班时间为普通公民；上班脱岗属于普通公民，下班仍然加班的属于公务员；要件要件自己的职权自己履行属于公务行为，履行他人的职权的为个人行为；上级命令下级的，下级的履行行为属于职务行为。结果结果直接损害直接损害要件要件人身损害财产损害人身损
4、害财产损害因果关系因果关系（排除受害人过错、不可抗力、第三者介入等）法律法律有法律规定有法律规定要件要件【例题多选题】某市公安局刑事警察赵某下班期间发现有人斗殴，即予以制止。正巧打架的马某与赵某有隙，便对赵某出言不逊。赵某大怒，拔枪将马某击伤。下列说法正确的是：（）（2000 年）A.应由赵某赔偿，因其行为属于行使职权无关的个人行为B.应由赵某赔偿，因其是刑事警察，无治安管理职权，且是在下班期间作出C.应由公安局赔偿，因赵某的行为是执行职务D.应由公安局赔偿，因赵某的行为属于违法使用武器、警械造成公民身体伤害的情形答案解析本题考核国家赔偿责任的构成要件。刑事警察下班期间发现有人斗殴，即予以制止
5、的属于职务行为。赵某将马某击伤是一种滥用职权的连续行为，中间涉及一种不正当的考虑，因马某对赵某出言不逊，赵某便利用权力将马某击伤。正确答案：CD第十九章第十九章行政赔偿行政赔偿提示：把本章看作是行政复议法和行政诉讼法的特别法，找特别规定。第一节第一节概概述述一、概念一、概念行政机关及其工作人员行政机关及其工作人员职权职权侵害公民法人其他组织合法权益侵害公民法人其他组织合法权益赔偿赔偿注意把握行政赔偿与行政补偿、民事赔偿、司法赔偿的联系和区别。二、归责原则：违法二、归责原则：违法 + + 过错过错官有过错，国家赔偿。民有过错，国家不赔。【例题多选题】根据国家赔偿法的规定，下列哪些情形，国家承担赔
6、偿责任？（）（2002 年）A.公安干警追捕逃犯时依法鸣枪示警误伤过路行人的B.领有工商局颁发的营业执照的个体户制售伪劣产品造成消费者人身损害的C.王某因犯盗窃罪被判处 3 年有期徒刑， 刑期执行2 年后经审判监督程序被认定犯罪时不满14周岁而不负刑事责任的D.法院在执行过程中未经评估机构估价而低价把财物变卖给他人的答案解析公安干警追捕逃犯时依法鸣枪示警误伤过路行人的，不属于国家赔偿范围，原因在于该公安干警是依法执行职务，此时适用的是国家补偿，A 错误。个体户制售伪劣产品造成消费者人身损害属于个人行为，B 错误。王某因法院的过错而执行 2 年有期徒刑，国家要承担赔偿责任，C 正确。法院在执行过
7、程中未经评估机构估价而低价把财物变卖给他人属于典型的违法过错行为，D 正确。第二节第二节行政赔偿范围行政赔偿范围行政赔偿范围：具体行政行为（事实行为）的合法性、合理性！行政赔偿范围：具体行政行为（事实行为）的合法性、合理性！人身自由权人身自由权：违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施；人人身身权权非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由。生命健康权生命健康权：以殴打、虐待等行为虐待等行为（或者唆使、放纵他人放纵他人），造成公民身体伤害或死亡；违法使用武器、警械，造成公民身体伤害或者死亡；其他违法行为，造成公民身体伤害或者死亡。财财产产权权不不赔赔偿偿违法行政处罚；违法行政处罚；违
8、法行政强制措施；违法行政强制措施；违法征收、违法征收、征用财产征用财产；其他违法行为其他违法行为加害人个人行为加害人个人行为受害人过错受害人过错：虚假供述 or 自伤自残不可抗力、紧急避险、第三人过错不可抗力、紧急避险、第三人过错第三节第三节行政赔偿请求人和赔偿义务机关行政赔偿请求人和赔偿义务机关一、行政赔偿请求人一、行政赔偿请求人 = = 相对人相关人相对人相关人公民死亡：公民死亡：继承人、其他有抚养关系的亲属、死者生前抚养的无劳动能力人资格转移资格转移组织终止组织终止：权利承受人二、行政赔偿义务机关二、行政赔偿义务机关 = = 行政主体行政主体单独赔偿义务机关共同赔偿义务机关 连带责任派出
9、机关被授权组织被委托组织 委托行政机关行政机关撤销时的赔偿义务机关 继续行使职权的行政机关 撤销机关维持 原行为机关经过行政复议减轻减轻 原行为机关原行为机关（过错原则）（过错原则）改变改变原行为部分原行为部分 原行为机关原行为机关加重加重加重部分加重部分 复议机关复议机关派出机构（派出所 所在公安局）第四节第四节行政赔偿程序行政赔偿程序申请赔偿请求人知道侵权之日起 2 2 年内年内向赔偿义务机关提出赔偿申请（书面/口头）赔偿义务机关 2 个月内作出决定a. a.作出赔偿决定，应当听取赔偿请求人意见，可以协商，决定赔偿决定书 10 日内送达b.b.不予赔偿，10 日内书面通知，并说明理由赔偿请
10、求人不服，3 个月内提起行政赔偿诉讼诉讼谁主张，谁举证例外：限制人身自由期间（行政拘留/强制措施）死亡/丧失行为能力的 是否存在因果关系，由赔偿义务机关举证单独单独程序程序赔偿义务机关法院一并一并程序程序行政复议机关法院法院行政复议机关 撤销变更确认违法 + 赔偿决定（可调解）法院 撤销变更确认违法 + 赔偿判决（可调解）行政复议法行政复议法：行政复议机关 财产权损害 撤销变更确认违法 主动作出赔偿决定。 行政追偿行政追偿：行政赔偿义务机关支付赔偿费用责令故意或重大过失的组织或个人全部或部分赔偿费用。对有故意或者重大过失的责任人员，有关机关应当依法给予处分；构成犯罪的，应当依法追究刑事责任。【
11、例题多选题】关于行政赔偿诉讼，下列哪些选项是正确的？（）（2010 年）A.当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，法院应分别立案B.除特殊情形外，法院单独受理的一审行政赔偿案件的审理期限为三个月C.如复议决定加重损害，赔偿请求人只对复议机关提出行政赔偿诉讼的，复议机关为被告D.提起行政诉讼时一并提出行政赔偿请求的，可以在提起诉讼后至法院一审判决前提出答案解析本题考核行政赔偿。选项 A 正确。最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定（简称最高院审理行政赔偿案件规定，下同）第二十八条规定，当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求， 或者因具体行政行为和与行使行政职权有关的其他
12、行为侵权造成损害一并提出行政赔偿请求的， 人民法院应当分别立案，根据具体情况可以合并审理，也可以单独审理。选项 B 正确。最高院审理行政赔偿案件规定第三十七条规定，单独受理的第一审行政赔偿案件的审理期限为三个月，第二审为二个月；一并受理行政赔偿请求案件的审理期限与该行政案件的审理期限相同。如因特殊情况不能按期结案，需要延长审限的，应按照行政诉讼法的有关规定报请批准。选项 C 正确。最高院审理行政赔偿案件规定第十八条规定，复议机关的复议决定加重损害的，赔偿请求人只对作出原决定的行政机关提起行政赔偿诉讼，作出原决定的行政机关为被告；赔偿请求人只对复议机关提起行政赔偿诉讼的，复议机关为被告。选项 D
13、 错误。最高院审理行政赔偿案件规定第二十三条规定，公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，其起诉期限按照行政诉讼起诉期限的规定执行。行政案件的原告可以在提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前，提出行政赔偿请求。据此可知，应在法院一审“庭审结束前”提出，而非“一审判决前”提出。第二十章第二十章司法赔偿司法赔偿第一节第一节概述概述一、概念一、概念司法赔偿（刑事司法赔偿（刑事+ +民事民事+ +行政）：司法机关及其工作人员行政）：司法机关及其工作人员职权职权人身权、财产权损害人身权、财产权损害非诉程序非诉程序二、归责原则二、归责原则：违法 +过错结果“对公民采取逮捕措施后，
14、决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止刑事责任的”，国家应承担赔偿责任。此规定事实上采用的是结果归责原则。第二节第二节范围范围提示：老师将这部分内容用表格的形式作了总结。详细的内容看教材补充。（一）违法对公民采取拘留措施的，或者依照法对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终人身权人身权止追究刑事责任的；（三）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的；（四）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死
15、亡的；（五）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。刑事司法赔偿刑事司法赔偿财产权财产权（一）违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的；（二）依照审判监督程序再审改判无罪，原判罚金、没收财产已经执行的。（一）违法采取排除妨碍诉讼的强制强制措施：违法罚款、违法拘留民事、行政民事、行政司法赔偿司法赔偿（二）违法采取财产保全、证据保全保全措施：依职权、依申请（申请人过错，不赔）（三）错误执行执行判决、裁定和其他生效法律文书；（执行回转、申请人过错，不赔）（四）法院工作人员殴打等暴力行为、违法使用武器或警械造成伤害或死亡因公民故意虚伪供述、伪造有罪证据刑法中不负刑事责任 羁押（判决前）刑诉法
16、中不追究刑事责任 羁押（判决前）机关以及工作人员与行使职权无关的个人行为因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的其他：不可抗力、正当防卫、紧急避险、第三人过错国家不赔偿国家不赔偿【例题单选题】2009 年 2 月 10 日，王某因涉嫌诈骗被县公安局刑事拘留，2 月 24 日，县检察院批准逮捕王某。4 月 10 日，县法院以诈骗罪判处王某三年有期徒刑，缓期二年执行。5 月 10 日，县公安局根据县法院变更强制措施的决定，对王某采取取保候审措施。王某上诉，6 月 1 日，市中级法院维持原判。王某申诉，12 月 10 日，市中级法院再审认定王某行为不构成诈骗，撤销原判。对此，下列哪一说法是正确的？（
17、）（2010 年）A.因王某被判无罪，国家应当对王某在 2009 年 2 月 10 日至 12 月 10 日期间的损失承担赔偿责任B.因王某被判处有期徒刑缓期执行，国家不承担赔偿责任C.因王某被判无罪，国家应当对王某在 2009 年 6 月 1 日至 12 月 10 日期间的损失承担赔偿责任D.因王某被判无罪，国家应当对王某在 2009 年 2 月 10 日至 5 月 10 日期间的损失承担赔偿责任答案解析本题考核司法赔偿。本案中，王某再审认定为无罪，则对其在拘留与逮捕期间人身自由受到剥夺，应当予以赔偿。对王某的赔偿期间应由 2009 年 2 月 10 日王某被刑事拘留开始计算，至 5 月 1
18、0 日县公安局变更强制措施为取保候审为止。一审中县法院判决王某 3 年有期徒刑缓期 2 年执行，缓刑并未在监狱执行，并未对王某的人身自由进行剥夺，故对此部分国家不须赔偿。正确答案：D、第三节第三节司法赔偿请求人和赔偿义务机关司法赔偿请求人和赔偿义务机关一、司法赔偿请求人一、司法赔偿请求人 受害人（继承人、权利承受人权利承受人）二、司法赔偿义务机关二、司法赔偿义务机关错误拘留错误逮捕刑事诉讼刑事诉讼再审改判无罪二审改判无罪二审发回重审后作无罪处理二审发回重审后作无罪处理 作出一审有罪判决的法院作出一审有罪判决的法院的的民事诉讼民事诉讼行政诉讼行政诉讼违法强制、保全、执行法院拘留决定机关逮捕决定机
19、关（法院、检察院） 拘留后置确定原则拘留后置确定原则作出原生效判决的法院公安机关先实施拘留，检察院决定逮捕的，检察院是赔偿义务机关第四节第四节司法赔偿程序司法赔偿程序申请申请决定决定赔偿请求人知道侵权之日起知道侵权之日起 2 2 年内年内提出赔偿请求赔偿义务机关 2 个月内作出决定作出赔偿决定，应当听取赔偿请求人意见，可以协商，赔偿决定书作出赔偿决定，应当听取赔偿请求人意见，可以协商，赔偿决定书 1010 日内送达日内送达不予赔偿，不予赔偿，1010 内书面通知，并说明理由内书面通知，并说明理由复议复议赔偿请求人不服，3030 日内日内向上一级机关申请复议（法院例外）复议机关 2 个月内作出决
20、定赔偿请求人不服，30 日内向同级法院赔委会申请谁主张，谁举证。谁主张，谁举证。例外：羁押期间死亡或者丧失行为能力的，是否存在因果关系，赔偿义务机关举证决定决定赔委会书面审查（必要时调查收集证据；事实损害及因果关系有争议的，听取陈述申辩并赔委会书面审查（必要时调查收集证据；事实损害及因果关系有争议的，听取陈述申辩并可以质证），可以质证），3 3 个月内作出决定，经院长批准可以延长个月内作出决定，经院长批准可以延长 3 3 个月个月赔偿请求人或者赔偿义务机关可以向上一级人民法院赔委会提出申诉；赔偿请求人或者赔偿义务机关可以向上一级人民法院赔委会提出申诉；赔委会发现违法，赔委会发现违法，2 2个月
21、内重新审查，上一级法院赔委会也可直接审查；最高检察院、上级检察院发现违法，向个月内重新审查，上一级法院赔委会也可直接审查；最高检察院、上级检察院发现违法，向同级法院赔委会提出意见，同级法院赔委会提出意见，2 2 个月内重新审查个月内重新审查 司法追偿：赔偿义务机关赔偿后 （刑讯逼供、殴打虐待、贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判）的工作人员部分或者全部赔偿费用。对以上责任人员，有关机关应当依法给予处分；构成犯罪的，应对以上责任人员，有关机关应当依法给予处分；构成犯罪的，应当依法追究刑事责任。当依法追究刑事责任。第二十一章第二十一章国家赔偿方式标准和费用国家赔偿方式标准和费用第一节第一节方式方式1.金钱
22、赔偿（主要）、返还财产、恢复原状2.行政机关、刑事司法机关侵犯人身权，致人精神损害的，应当为受害人消除影响、恢复名誉、赔行政机关、刑事司法机关侵犯人身权，致人精神损害的，应当为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。3.民事诉讼、行政诉讼中的司法拘留，消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。第二节第二节计算标准计算标准人身自由权人身自由权每日，国家上年度职工日平均工资日平均工资身体伤害：医疗费；护理费；护理费；误工费（按日计算，最高额 5 5 年工资年工资）人身权人身权丧失劳力：医疗费；护理费；残疾生活辅助具
23、费、康复费等因残疾而增加的必要支护理费；残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支生命健康权生命健康权出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金（最高额出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金（最高额 2020 年工资）；年工资）； 全部丧失劳力 生活费（对其扶养的无劳动能力的人支付）死 亡：死亡赔偿金+丧葬费 = 2020 年工资年工资 + 生活费（对其生前扶养的无劳动能力的人支付）罚款、罚金、追缴、没收、征收、征用征用 返还财产查封、扣押、冻结 返还财产、恢复原状、金钱赔偿财产权财产权财产被拍卖、变卖变卖 给付拍卖、变卖变卖所得价款，变卖价款明显低于财产价值的，赔偿金变卖价款明显低于财产
24、价值的，赔偿金吊销证照、责令停产停业 停产停业期间必要的经常性费用开支返还罚款、罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款、汇款的返还罚款、罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款、汇款的 银行同期存款利息银行同期存款利息其他损害 直接损失直接损失【例题不定项选择题】张某租用农贸市场一门面从事经营。因赵某提出该门面属于他而引起争议，工商局扣缴张某的营业执照，致使张某停业 2 个月之久。张某在工商局返还营业执照后，提出赔偿请求。下列属于国家赔偿范围的是：（）（2008 年）A.门面租赁费B.食品过期不能出售造成的损失C.张某无法经营的经济损失D.停业期间张某依法缴纳的税费答案解析国家赔偿法第三十六
25、条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。由此，选项 A、D 属于停产停业期间必要的经常性费用开支，应当赔偿；选项 B、C 均属于间接损失，不予赔偿。正确答案AD第三节第三节费用费用1.来源：赔偿费用列入各级财政预算。2.支付管理民先申请民先申请官再申请官再申请财政支付财政支付赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书，向赔偿义务赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书，向赔偿义务机关申请支付赔偿金机关申请支付赔偿金赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起 7 7 日内，日内，依照预算管理权限向有依照预算管理权限向有关的财政部门提出支付申请关的财政部门提出支付申请财政部门应当自收到支付申请之日起财政部门应当自收到支付申请之日起 1515 日内支付赔偿金日内支付赔偿金 赔偿不收费、不征税。
