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1、第七章第七章 国际投资法律制度国际投资法律制度n一、国际投资法概述一、国际投资法概述n（一）国际投资概述（一）国际投资概述n国际投资是国际经济发展中的一个重要方面，使国际投资是国际经济发展中的一个重要方面，使资本国际化，其在国际经济交往过程中与国际货资本国际化，其在国际经济交往过程中与国际货物买卖和国际货币并驾齐驱。物买卖和国际货币并驾齐驱。n1、国际投资的概念和类型、国际投资的概念和类型n1）概念：国际投资是指以资本增值、生产力提）概念：国际投资是指以资本增值、生产力提高为目标的国际资本流动，是投资者将其资本投高为目标的国际资本流动，是投资者将其资本投入国外进行的以盈利为目的的经济活动。国际
2、投入国外进行的以盈利为目的的经济活动。国际投资包括本国的海外投资和本国接受的外国投资。资包括本国的海外投资和本国接受的外国投资。n2）类型：）类型：n（1）政府投资和国际私人投资）政府投资和国际私人投资n（2）短期投资和长期投资）短期投资和长期投资n（3）直接投资和间接投资）直接投资和间接投资n2、国际投资环境：是指能有效影响国际资本的、国际投资环境：是指能有效影响国际资本的运行和效益的一切外部条件和因素。运行和效益的一切外部条件和因素。n（二）国际投资法概念、渊源和体系（二）国际投资法概念、渊源和体系n1、概念及特征、概念及特征n国际投资法是指调整跨国私人直接投资关系的有国际投资法是指调整跨
3、国私人直接投资关系的有关国内法和国际法规范的总称。其特征包括：关国内法和国际法规范的总称。其特征包括：n1）国际投资法调整的投资关系仅限于国际私人投资关）国际投资法调整的投资关系仅限于国际私人投资关系。系。n2）国际投资法调整国际私人直接投资关系）国际投资法调整国际私人直接投资关系n3）国际投资法即包括国内法规范，也包括国际法规范，）国际投资法即包括国内法规范，也包括国际法规范，两者互相补充，构成统一的国际法律关系体系。两者互相补充，构成统一的国际法律关系体系。n2、国际投资法的内容、国际投资法的内容n1）国际直接投资形式：在国外设立商业机构）国际直接投资形式：在国外设立商业机构 并购东道国现
4、有企业并购东道国现有企业 对东道国企业实施控制对东道国企业实施控制n2）保护国际投资的法律制度）保护国际投资的法律制度n3）鼓励国际投资的法律制度）鼓励国际投资的法律制度n4）管理或管制国际私人投资的法律制度）管理或管制国际私人投资的法律制度n5）解决国际投资争议的法律制度）解决国际投资争议的法律制度n3、国际投资法的渊源、国际投资法的渊源n1）国内法：资本输入国的外国投资法）国内法：资本输入国的外国投资法 资本输出国的海外投资法资本输出国的海外投资法n2）国际法：双边条约和多边条约）国际法：双边条约和多边条约n3）其他渊源：联大的规范性文件和国际惯例）其他渊源：联大的规范性文件和国际惯例n4
5、、国际投资法的体系、国际投资法的体系n1）东道国关于外国投资的法律规范）东道国关于外国投资的法律规范n2）投资国关于海外投资的法律规范）投资国关于海外投资的法律规范n3）东道国和投资国签订的双边投资协定）东道国和投资国签订的双边投资协定n4）国际投资多边条约）国际投资多边条约n5）其它法律规范）其它法律规范n对国际投资法体系概括：对国际投资法体系概括： 国内法规范国内法规范 资本输入国法制资本输入国法制 资本输出国法制资本输出国法制国际投资法国际投资法 国际条约国际条约 国外法规范国外法规范 联大会议规范文件联大会议规范文件 国际惯例国际惯例二、国际直接投资企业的法律形式二、国际直接投资企业的
6、法律形式n（一）国际直接投资的企业法律形式（一）国际直接投资的企业法律形式n1、合资经营企业、合资经营企业n1）合资经营企业概念和特征）合资经营企业概念和特征n2）合资经营企业的法律性质：存在不同的观点，有合）合资经营企业的法律性质：存在不同的观点，有合伙论、法人论和合伙法人双重论，据此，合伙可以分伙论、法人论和合伙法人双重论，据此，合伙可以分为：为：n股份式合资经营企业和契约式合资经营企业股份式合资经营企业和契约式合资经营企业n3）合资经营企业的组织形式）合资经营企业的组织形式n（1）公司；（）公司；（2）合伙）合伙n2、合作经营企业、合作经营企业n3、外资企业、外资企业n4、国际合作开发与
7、建设、国际合作开发与建设n1）国际合作开发自然资源）国际合作开发自然资源n（1）合作开发的形式）合作开发的形式n第一，特许协议第一，特许协议n第第 二，联合经营二，联合经营n第三，产品分成合同第三，产品分成合同n第四，服务合同第四，服务合同n（2）国际合作开发的特征）国际合作开发的特征n2）BOT方式方式nBOT指指build-operate-transfer,是一种新型的利用国际是一种新型的利用国际私人资本进行基本设施项目建设投资、融资的方式。私人资本进行基本设施项目建设投资、融资的方式。n（1） BOT的概念：的概念： BOT即建设即建设-经营经营-转让，是指政府转让，是指政府通过契约授予
8、私营企业以一定期限的特许专营权，许可通过契约授予私营企业以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、收回投资并赚向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、收回投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。府。n（2） BOT的特征的特征n第一，第一， BOT具有特许协议方式的性质具有特许协议方式的性质n第二，第二， BOT是一种特殊的投资融资方式是一种特殊的投资融资方式n第三，第三， BOT方式资金结构的特殊性方式资金结构的
9、特殊性n第四，第四， BOT模式适用范围的特殊性模式适用范围的特殊性n（3） BOT项目的当事人项目的当事人n政府政府n项目公司项目公司n其他参与人其他参与人n（4）BOT合同安排合同安排n第一，关于特许的一般条款第一，关于特许的一般条款n第二，有关具体条款第二，有关具体条款n第三，项目财务事宜第三，项目财务事宜n第四，其他必备条款第四，其他必备条款n（二）国际直接投资企业形成二）国际直接投资企业形成n1、设立新企业、设立新企业n设立新企业是指外国投资者直接向东道国投资设立新企业是指外国投资者直接向东道国投资创办新企业，是一种典型的直接投资行为。创办新企业，是一种典型的直接投资行为。n2、并购
10、现存企业、并购现存企业n1）新设合并）新设合并n2）吸收合并）吸收合并n3）收购）收购n3、直接投资无股化模式：又称不出资的对、直接投资无股化模式：又称不出资的对外直接投资，即跨国公司通过资金、技术、外直接投资，即跨国公司通过资金、技术、管理及销售的等方面的相互联系以达到控制管理及销售的等方面的相互联系以达到控制东道国企业，实现直接投资的功能。东道国企业，实现直接投资的功能。n案例：案例：nA公公司司（中中方方）与与B公公司司（外外方方）签签订订了了一一份份中中外外合合资资经经营营企企业业合合同同，合合同同规规定定：双双方方共共同同出出资资开开办办某某服服装装有有限限责责任任公公司司，主主要要
11、生生产产真真丝丝产产品品，投投资资总总额额为为500万万美美元元，注注册册资资本本为为200万万美美元元，其其中中中中方方为为160万万美美元元，出出资资方方式式为为机机器器和和厂厂房房，外外方方投投资资为为40万万美美元元，出出资资方方式式为为货货币币；中中方方以以其其厂厂房房为为外外方方货货币币出出资资提提供供担担保保；公公司司所所需需原原材材料料须须从从外外方方进进口口50%，产产品品不不得得销销售售到到外外方方所所指指定定的的国国家家和和地地区区；公公司司设设立立董董事事会会，董董事事长长由由中中方方担担任任，总总经经理理由由外外方方担担任任；合合营营企企业业期期限限为为10年年，双双
12、方方按按出出资资比比例例分分享享合合营营企企业业的的收收益益；双双方方如如发发生生争争议议，采采用用仲仲裁裁方方式式解解决决，仲仲裁裁地地点点为为某某商商会会仲仲裁裁院院。合合同同签签订订后后，双双方方又又依依据据该该合合同同订订立立了了合合营营企企业业章章程程，向向合合营营企企业业审审批批机机构构报报送送了了合合营营合合同同和和章章程程以以及及其其它它法法律律文文件件。审审批批机机构构在在审审阅阅了了合合营营企企业业报报送送的的全全部部文文件件后后，做出不予批准的决定。做出不予批准的决定。n问：上述合同存在哪些问题？问：上述合同存在哪些问题？三、各国关于国际投资的法律制度三、各国关于国际投资
13、的法律制度n（一）保护国际投资的法律制度一）保护国际投资的法律制度n1、东道国保护外国投资的法律制度、东道国保护外国投资的法律制度n1）保护外国投资的法律形式）保护外国投资的法律形式n（1）立法措施）立法措施n（2）政府政策声明）政府政策声明n（3）行政措施）行政措施n（4）国家合同形态）国家合同形态n2）关于外国投资者的规定）关于外国投资者的规定n关于外国人待遇的标准：国民待遇标准、最惠国关于外国人待遇的标准：国民待遇标准、最惠国待遇标准、国际标准和公平与公正待遇待遇标准、国际标准和公平与公正待遇n3）对外国投资的安全与利益给予保护）对外国投资的安全与利益给予保护n4）对外商诉权的保护）对外
14、商诉权的保护n5）针对法律的变化可能给外国投资带来不利影）针对法律的变化可能给外国投资带来不利影响提供的保护响提供的保护n2、资本输出国保护海外投资的法律制度、资本输出国保护海外投资的法律制度n1）外交保护）外交保护n2）海外投资保险制度）海外投资保险制度n（1）海外投资保险制度的概念和特征）海外投资保险制度的概念和特征n概念：海外投资保险制度是资本输出国政府对本概念：海外投资保险制度是资本输出国政府对本国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供保证或保险，投资者向本国投资保险机构申请保保证或保险，投资者向本国投资保险机构申请保先后，如承保的政治风险发
15、生，致使投资者遭受先后，如承保的政治风险发生，致使投资者遭受损失，则由国内保险机构补偿其损失的制度。损失，则由国内保险机构补偿其损失的制度。n特征表现在四个方面：特征表现在四个方面：n（2）海外投资保险制度中的保险人）海外投资保险制度中的保险人n政府机构作为保险人政府机构作为保险人n政府公司作为保险人政府公司作为保险人n政府与国营公司共同实施保险业务政府与国营公司共同实施保险业务n（3）保险范围）保险范围n征收险征收险n外汇险外汇险n战争与内乱险战争与内乱险n其他非商业风险其他非商业风险n（4）保险对象）保险对象n投资合格投资合格n东道国合格东道国合格n（5）投保人）投保人n本国公民本国公民n
16、本国公司、合伙或其他社团本国公司、合伙或其他社团n外国公司、合伙或其他社团外国公司、合伙或其他社团n（6）投保程序）投保程序n（7）赔偿与救济：当保险事故发生后，被保）赔偿与救济：当保险事故发生后，被保险人有权获得保险人所支付的保险金，保险人险人有权获得保险人所支付的保险金，保险人在支付保险金后，代位取得被保险人的索赔权在支付保险金后，代位取得被保险人的索赔权及其他权利，即代位求偿权。及其他权利，即代位求偿权。n（二）鼓励国际投资的法律制度（二）鼓励国际投资的法律制度n1、东道国鼓励外国投资的法律制度、东道国鼓励外国投资的法律制度n1）对外国投资给予优惠）对外国投资给予优惠n关税减免关税减免n
17、税收优惠税收优惠n财政优惠财政优惠n非财政优惠非财政优惠n行政优惠行政优惠n2）在经济特区的投资给予优惠）在经济特区的投资给予优惠n2、投资国鼓励海外投资的法律制度、投资国鼓励海外投资的法律制度n1）海外投资保险制度）海外投资保险制度n2）税收方面的优惠）税收方面的优惠n3）提供投资情报及促进投资的措施）提供投资情报及促进投资的措施n4）资金援助的措施）资金援助的措施n5）技术援助措施）技术援助措施n3、我国对外商的优惠措施、我国对外商的优惠措施n1）所得税优惠）所得税优惠n2）关税和其他优惠）关税和其他优惠n（三）管制国际投资的法律制度（三）管制国际投资的法律制度n1、东道国限制外国投资的法
18、律制度、东道国限制外国投资的法律制度n1）外国投资的范围）外国投资的范围n禁止外资进入的行业禁止外资进入的行业n限制外资进入的部门限制外资进入的部门n允许或鼓励外资进入的部门允许或鼓励外资进入的部门n2）对外国投资股权比例的限制）对外国投资股权比例的限制n3）外国投资的审批）外国投资的审批n4）外资及其利润移转的限制）外资及其利润移转的限制n外资股权的转让外资股权的转让n投资利润的汇出投资利润的汇出n投以原本的汇出投以原本的汇出n外籍职工工资的汇出外籍职工工资的汇出n外国投资企业期限外国投资企业期限n5）对外资经营活动的管理）对外资经营活动的管理n购销业务管理购销业务管理n经营管理权与劳动雇佣
19、经营管理权与劳动雇佣n2、投资国管理海外投资的法律制度、投资国管理海外投资的法律制度n1）制定海外投资的指导方针，强化国家对资）制定海外投资的指导方针，强化国家对资本流出的宏观控制本流出的宏观控制n2）防止海外投资企业逃避税）防止海外投资企业逃避税n3）加强政府对技术流出的监管）加强政府对技术流出的监管n4）其他法律措施）其他法律措施n3、中国对境外投资的管理与保护、中国对境外投资的管理与保护n1）境外投资企业的设立与撤销）境外投资企业的设立与撤销n2）境外投资企业的外汇管理）境外投资企业的外汇管理n3）境外投资国有资产的管理）境外投资国有资产的管理四、保护投资的国际法制四、保护投资的国际法制
20、n（一）保护国际投资双边协定一）保护国际投资双边协定n1、双边投资条约的类型：、双边投资条约的类型：n1）友好通商航海条约）友好通商航海条约n2）投资保证协定）投资保证协定n3）促进与保护投资协定）促进与保护投资协定n2、双边投资协定的内容、双边投资协定的内容n1）受保护的投资者与投资）受保护的投资者与投资n2）关于外国投资的待遇）关于外国投资的待遇n3）关于政治风险的保证）关于政治风险的保证n征用与国有化征用与国有化n汇兑与转移汇兑与转移n4）代位权）代位权n5）关于投资争议的解决）关于投资争议的解决n（二）多边投资担保机构公约二）多边投资担保机构公约n1、公约产生的背景及特点、公约产生的背
21、景及特点n多边投资担保机构公约（多边投资担保机构公约（MIGA）是于是于1985年签订，年签订，1988年生效，多边投资担保机构于该年年生效，多边投资担保机构于该年成立。成立。n2、MIGA的目的和宗旨的目的和宗旨n3、 MIGA的法律地位的法律地位n4、 MIGA的业务的业务n1）担保业务；）担保业务； 2）非但保业务）非但保业务n5、 MIGA的担保业务的担保业务n1）承保险别：共五种）承保险别：共五种n货币汇兑险货币汇兑险 征收和类似的措施风险征收和类似的措施风险n违约险违约险 战争和类乱险战争和类乱险n其他非商业风险其他非商业风险n2）合格的投资）合格的投资n3）合格的投资者）合格的投
22、资者n4）合格的东道国）合格的东道国n（三）（三）WTO有关投资协议有关投资协议n在在WTO的法律体制中，对国际投资又影响的协议的法律体制中，对国际投资又影响的协议主要是与贸易有关的投资协议和服务贸易总主要是与贸易有关的投资协议和服务贸易总协定两个文件。协定两个文件。n1与贸易有关的投资措施协议（与贸易有关的投资措施协议（TRIMS）n1） TRIMS的内容的内容nTRIMS对与货物贸易有关的投资措施进行了全面对与货物贸易有关的投资措施进行了全面的规定，并适用的规定，并适用WTO的基本规则的基本规则n2） TRIMS的意义的意义n2、服务贸易总协定（、服务贸易总协定（GATS）五、国家与他国国
23、民间投资争议的解决五、国家与他国国民间投资争议的解决n（一）国际投资争议概述一）国际投资争议概述n1、国家与他国国民间的投资争议的特点、国家与他国国民间的投资争议的特点n1）争议主体的特殊性）争议主体的特殊性n2）争议涉及的问题特殊性）争议涉及的问题特殊性n3）争议引起的后果特殊性）争议引起的后果特殊性n2、国家与他国国民间的投资争议的解决方、国家与他国国民间的投资争议的解决方法法n1）协议谈判）协议谈判n2）东道国救济的方法解决）东道国救济的方法解决n3）外交途径解决）外交途径解决n4）国际仲裁）国际仲裁n（二）解决投资争议国际中心（二）解决投资争议国际中心（ICSID）nICSID是是19
24、65年根据解决国家与他国国民间投年根据解决国家与他国国民间投资争议公约设立的专门处理国家与他国国民之资争议公约设立的专门处理国家与他国国民之间的投资争议的国际机构，总部设在华盛顿。间的投资争议的国际机构，总部设在华盛顿。n1、ICSID的的法律地位及其管辖范围法律地位及其管辖范围n1） ICSID的宗旨的宗旨n2） ICSID的法律地位的法律地位n3） ICSID及其财产享有豁免于一切法律诉讼的权利及其财产享有豁免于一切法律诉讼的权利n2、行使管辖权的必要条件、行使管辖权的必要条件n1）主体资格条件）主体资格条件n2）主观条件）主观条件-当事人同意当事人同意n3）客观条件：仅限于由于投资而产生的法律争议）客观条件：仅限于由于投资而产生的法律争议n3、争议解决的方法与程序、争议解决的方法与程序n1）仲裁申请）仲裁申请n2）仲裁庭的组成及其权限范围）仲裁庭的组成及其权限范围n3）仲裁审理）仲裁审理n4）仲裁裁决）仲裁裁决n4、仲裁裁决的撤销、仲裁裁决的撤销n5、仲裁裁决的承认与执行、仲裁裁决的承认与执行n（三）中国与外国投资者争议的解决（三）中国与外国投资者争议的解决n1、当地救济的方法、当地救济的方法n2、国家之间的解决方法、国家之间的解决方法n1）外交谈判的方法）外交谈判的方法n2）代位求偿的方法）代位求偿的方法n3）国际仲裁方法）国际仲裁方法
