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1、1 新浪模式下的资本金结汇(2011-06-10 15:01:31)博主煮柔坊注：以下内容仅作讨论之用，来源于土兔网友集体智慧，可结合上一篇关于资本金结汇演变历史的博文一起看，欢迎来访者留言谈谈自己的看法！xcz 在新浪模式架构下，境外融到的美元如何转换为人民币通过什么程序输导给境内的VIE？特别是在当前外管局142 号文背景下。万分感谢！烟波柳渡在 142 文之前， WOFE 拿到钱后可以直接把钱直接借给VIE 使用，但是142 文出来后外管局要求结汇要有合同等用途证明并对结汇使用进行延伸检查，这种简单的操作就不好办了。但是办法应该还是有的，我就先抛砖引玉下：1. WOFE向 VIE 购买产
2、品， WOFE 向 VIE 支付货款， WOFE 拿到货后以自己名义向外销售；货款可以为预付款，而产品交付由双方灵活安排。这个方案除可以把资金输给VIE 外还有以下好处：由WOFE 向外销货可以实现利润转移，并且免交营业税；货款定价双方自由安排，预付款为多少双方自由协定，多付了可以随时退还WOFE 。2.让 WOFE 和 VIE 合作搞项目，项目就在VIE 里做， WOFE 出钱， VIE 出地方出力。3.将原本在VIE 下的项目直接放在WOFE 下做，这样就不用再把资金输送给VIE 了，投资人也会非常喜欢。jay160楼上实践中做过这样的安排吗？如果实际的例子欢迎和大家分享一下个人认为这样安
3、排完全违背了新浪结构的初衷，之所以做新浪结构， 就是因为基于行业限制，外资没法做，如果如楼上那样安排，把实际业务都转移到WFOE 去做了，那就没必要用新浪结构了，直接设个WFOE 做就得了。 煮柔坊注： 这倒不一定，目前采用新浪模式的并非为了规避产业政策限制而是为了规避关联并购。我所知道的方式，是投资人把钱在境外直接借贷给founders个人，由这些个人分拆结汇进来，再注入到运营公司ambrosia 独家产品购销其实也是VIE 协议安排中很常见的一个文件，142 号文以前的目的的是省营业税， 主要适用于生产型企业（生产是限制外资的，但流通商贸不一定是限制外资的，但要和地方的税务部门沟通好）。对
4、于非生产型企业，比如IT 类，可以签技术支持、设备场地租赁等协议，主要的人力、设备、开发等开支由WFOE 承担，运营公司只保留必要的资质（如ICP、域名、注册商标）和必要的人员。基本上就是2 楼所说的方式。现在用 VIE 结构， 并不只是行业限制的问题，还有纯内资企业出去上市融资的问题，以及千奇百怪的出于其他目的而保留内资身份的需要。对于founders来说，直接持有离岸公司的股权他们是最放心的，目前最合法的就是做75 号登记。 但如果做了75 号登记， 回来就不能直接并购了，只能用VIE 的结构。当然，理论上协议控制还是属于10 号文中关联并购的范畴，但实际上主管部门还是睁一只眼闭一只眼的态
5、度，律师出法律意见时也是各显神通玩文名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页，共 3 页 - - - - - - - - - 2 字游戏。本身商务部门对VIE 的结构就比较暧昧， 今年搜狐畅游不还是大张旗鼓的上市了嘛。而且不同投资者对风险的接受程度不同，就看怎么忽悠了。如果投资人愿意把钱直接借给founders个人，并信任他们把钱注入运营公司（且不说这种方式是否符合外汇管理的规定）， 那说明这些投资人对风险接受能力还是不小的。既然如此，2 楼说的其它方式怎么看也都比这个
6、方式更安全合法些。ambrosia 其实我也想请教高人，目前实践中外管局对于结汇用于企业间无息借款是不是管理非常严格，还是说其实有一定操作空间？jay160楼上说的非生产型的我都见过，因为没有做过生产型的，所以希望楼主共享一些实践中的例子 :借贷给 founder个人分拆结汇，是打擦边球，实践中见过这么干的johnle97 同意有关WFOE 不能代替VIE，不然该结构的一个重要功能就废了。另有两个问题，1）听说外管局不太接受所谓惯常居住在中国的外国人（其实大多是假洋鬼子）做 75 号文登记，不知道有人做出来过没有？2）已经做过75 号文登记的人在返程投另一个项目， 需要做变更登记还是补登记？这
7、些问题法条规定的都不太明确，或者规定了但是地方外管未必这么做。syrs 1，能登。 2，变更。Kingfeel 目前一些省份基层外管局只认身份证，以前还有误把持有绿卡当成境外居民的做法，事后又对当事人不做登记进行罚款。变更登记和补登记不是一回事。事前申报都按照变更登记，没有要求是同一个项目，变更登记时把初始登记时的境内居民个人境外投资外汇登记表原件交回，提交新表。怕瓦落地很有意义的讨论，偶也来抛块砖 有个重要问题142 号文是没有规定的，即：据以结汇的商业合同被撤销后，该如何处置结汇所得人民币资金？因此，似可利用此漏洞，由WFOE 与其关联企业（如founder控制的 A公司）签订假合同，并据
8、此申请资本金结汇。待银行核准结汇并将资金划入A 公司账户后，再 “如约”将该合同撤销。在此情况下，该笔资金只能依据合同法第58 条以人民币形式返还给WFOE 。此后，再由WFOE 借给 founder向境内 VIE 增资。再来说两句，求教于各位第一， 以备用金名义结汇。根据 142 号文第 5 条第 2 款，企业资本金结汇用于本企业备用金周转、工资奖金发放的，其结汇所得人民币资金可在企业自身的人民币账户留存。142 号文第 4 条还规定， 对于等值 5 万美元以下备用金结汇，企业无需提交资本金结汇所得人民币资金用途证明文件及前一笔结汇资金的用途明细清单等材料。因此，若WFOE 以备用金名义多次
9、小额结汇，即可绕开现行支付结汇制的要求、“结”而不“付”，以逃脱外管局的监控。当然，据说银行及外管局对备用金结汇盯得越来越紧了，一旦被认定违法，后果会很严重。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页，共 3 页 - - - - - - - - - 3 第二，由上市主体向WFOE 提供股东贷款，再由WFOE 以外债名义结汇。142 号文只适用于资本金结汇， 而外债结汇仍应适用国家外汇管理局关于改进外商投资企业资本项目结汇审核与外债登记管理工作的通知（汇发200442号）以
10、及关于完善外债管理有关问题的通知（汇发 200574号）中的“限额支付结汇制”，即：对于一次性结汇金额超过等值20万美元的， 申请结汇的企业应提供有关结汇资金用途的书面支付命令（银行应将企业结汇所得人民币资金转经其人民币账户暂时过渡，并在两个工作日内支付给最终收款人）；而对于20 万美元以下的小额结汇，则只要求企业在办理下一笔结汇时，提供上一笔结汇资金的用途明细清单。 故 WFOE 可将外债资金分拆结汇并留存在人民币账户内，以逃脱外管局的监控。此外， 142 号文“在经营范围内使用”的用途限制（至少在理论上）也不适用于外债结汇。不过，外债结汇需要外管局（而非银行）核准，其完全可按142 号文精
11、神执行，估计难度小不了。不知实践中有无企业尝试过？煮柔坊注：外债结汇控制似乎也不太松？关于改进外商投资企业资本项目结汇审核与外债登记管理工作的通知（汇发200442号）规定： 国家外汇管理局各分局（以下简称外汇局）以及经授权的外汇指定银行在办理外商投资企业资本金结汇时，除根据国家外汇管理局关于完善外商直接投资外汇管理工作有关问题的通知（汇发200330 号）和国家外汇管理局关于改革外商投资项下资本金结汇管理方式的通知（汇发200259 号）的要求进行审核外，对于一次结汇金额在20万美元以上的， 应要求申请结汇的企业提供有关结汇资金用途的书面支付命令，直接向其指定的收款人进行支付。对于企业支付工
12、资、留存备用金或结汇资金在20 万美元以下（含20万美元） 的小额支付， 可以不要求申请企业提供书面支付命令而将结汇资金进入申请企业人民币账户，但该企业在办理下一笔结汇时，应提供上一笔结汇资金的用途明细清单。国家外汇管理局关于完善外债管理有关问题的通知（汇发200574号）规定：各外汇指定银行应依据 国家外汇管理局关于改进外商投资企业资本项目结汇审核与外债登记管理工作的通知（汇发200442 号）的有关规定，认真审核办理外商投资企业的资本金和外债资金结汇。对一次性结汇金额超过等值20 万美元的，银行可凭企业的结汇申请和书面支付命令 （外债资金结汇须审核外汇局出具的结汇核准件），将结汇的人民币资
13、金转经该企业的人民币账户暂时过渡，并在两个工作日内支付给最终收款人。或许 20 万美元以下的可以成为一个漏洞吧，估计有的银行不太会监控资金流向。不过汇天EB同学认为： 等值 20 万美元以下的外债结汇，尽量参照资本金的支付结汇制支付出去，否则，必须在下笔结汇时提供上一笔的结汇资金的用途明细清单（74 号文件此条就是要外债结汇参照42 号文件的资本金结汇的精神）经验不足，不知上述理解能否成立，还望高人指点煮柔坊注： 永业国际OEM 模式是否可行呢？在实体运营公司非禁止类的前提下，外商投资企业将实体运营公司的部分或绝大部分资产买过来，然后使实体运营公司成为一家仅具有加工的壳公司呢？不过， 设立外商投资企业购买境内资产并运营该资产是否构成外资并购呢？有一个问题一直没有说清楚，到底购买多少资产或购买什么样的资产会涉及资产并购？名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页，共 3 页 - - - - - - - - -
