未注册驰名商标

《未注册驰名商标》由会员分享，可在线阅读，更多相关《未注册驰名商标（9页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、浅析未注册驰名商标的认定及保护摘要：未注册驰名商标是驰名商标的重要组成部分，虽然在立法上对之作出 了原则的规定，但是对于未注册驰名商标在司法上是否需要保护、为什么要进行 保护以及怎样进行保护，一直存在分歧，制度供给明显不足。本文拟对此进行研 究，以期为指导未注册驰名商标的司法保护实践工作抛砖引玉。关键词：未注册驰名商标 认定 法律保护前言：未注册商标是指未经商标主管机关核准注册之商标，是与注册商标相对的概 念。目前我国对未注册驰名商标的认识存在一大误区，认为未注册商标不受法律 保护，因而使其先使用者往往也是真正的品牌创造者， 其合法权益没有得 到充分保护，法律救济手段的操作性不强，无形中给了一

2、些人钻法律空子的机会。 随着巴黎公约第一次确立了驰名商标的法律制度后，各国相继建立了自己的 驰名商标保护制度。我国对驰名商标的保护至今已有 21 年的历史，但仍然存在 问题需要不断完善。驰名商标是指为相关公众广为人知晓并享有较高声誉的商 标，对于未注册商标中高知名度的驰名商标，我国商标法不仅明确予以保护 而且具有较强的力度。2003 年国家工商行政管理总局颁布了驰名商标认定和 保护规定，对驰名商标的保护一改过去“主动认定、全面保护”的做法，转而 采取“被动认定、个案保护”的国际通行惯例。一、未注册驰名商标法律保护的理论依据（ 一 ） 关于商标保护的一种理论检视 : 商标权客体之信誉说 关于商标

3、权的客体， 通说认为是商标。近来有一种观点主张商标权的客体 是商标承载的信誉。按照该观点，商标是否已经注册，并非商标保护与否的分水 岭。驰名商标之所以驰名、之所以需要给予特殊保护，也在于长期使用所产生的 较高声誉和信誉，不容被他人随意占有。当前我国正在大力推动知识产权战略， 仅就商标战略而言，创立驰名商标战略、名牌战略是其核心内容。这类战略形式 的最高境界就是大幅度提高企业商标的信誉，进而提高企业的核心竞争力。驰名 商标也是一个符号，只不过这个符号背后隐藏的是良好的商业信誉，已经注册的 驰名商标并没有因为其注册而改变符号的本质，与未注册的驰名商标并没有本质区别。社会付出巨大立法成本决不是为了保

4、护纯粹的符号，而是为了保护商业信（ 二 ） 保护未注册驰名商标符合商标权作为私权保护的立法意旨尽管 商标法 包含了很多商标行政授权、行政管理的内容，加强商标管理也 是我国商标制度的重要宗旨，但相对于商标管理， 保护商标专用权仍然处于最 重要的位置。就未注册驰名商标而言， 将其纳入商标法的保护范围符合商 标权作为私权的立法意旨。未注册驰名商标所有人取得的商标专用权也是一种民 事权利，而不仅仅是在商标纠纷特别是商标侵权纠纷案件中未注册驰名商标所有 人的不侵权抗辩理由。这是由商标保护的立法宗旨所决定的。在商标法中，禁止 对消费者的混淆是一个基本的考量，商标法中隐含了一种激励机制和促进公 平竞争的内在

5、机制。（ 三 ） 未注册驰名商标保护符合激励厂商改进商品质量、减少消费者搜寻成 本从而增进公共利益的理念从商标法的经济基础方面看， 商标与消费者之间具有十分密切的联系。降 低消费者的搜寻成本，并保护其免受产品来源的欺诈，是商标的重要经济功能之 一。除此之外，商标法对商标的保护还具有质量保障功能，这一功能并不是指商 标保护能够直接促进产品质量的提高， 而是指拥有相同商标的商品其质量具有 同一性。商标权人能够以其商标昭示其较高的产品质量，从而赢得消费者的青睐， 提高产品市场占有率和竞争力。这也就是一般意义上的商标权保护所负载的产品 质量保障功能和减少消费者搜寻成本的经济属性。由于提高商品质量能扩大

6、和占 领消费者市场，从商标法的激励理论来看，通过商标负载厂商同一商品质量的功 能， 商标权保护为厂商不断改进商品质量，减少消费者搜寻成本，进而增进公 共利益提供了正当性基础。（ 四 ） 诚实信用原则是保护未注册驰名商标和制止不正当竞争的理由 在实践中， 侵害未注册驰名商标权的行为是一种违反公平和诚实信用原则 的体现。商标的生命在于使用， 商标的价值则在于通过使用而获得信誉。未注 册驰名商标拥有较高的声誉， 其所有人借此可以获得较高的市场声誉。恶意抢 注他人未注册驰名商标或者擅自使用他人未注册驰名商标谋取非法利益的行为， 直接占用了未注册驰名商标所有人的市场信誉和商品声誉， 违反了公平和诚实信用

7、原则， 应成为反不正当竞争法的规制对象。（ 五 ） 未注册驰名商标保护体现了法律的公平正义精神保护未注册驰名商标符合法律的公平正义精神。这可以从未注册驰名商标载 的商品信誉方面加以理解。如前所述， 商标保护客体的本质是商标的信誉， 而 商标信誉的形成建立在厂商艰苦的生产经营、科学的管理和经营战略等基础上。 消费者对驰名商标商品的青睐就在于其过硬的质量和良好的信誉。未注册驰名商 标所有人为培植其商标信誉，也需要进行大量投资。驰名商标中凝聚着商品信誉 与企业声誉，如果因为该商标没有获得注册而不受法律保护， 则会助长通过仿 冒、假冒等无偿占有他人未注册驰名商标信誉和投资收益的不正当竞争行为，这 对未

8、注册驰名商标所有人是很不公平的。未注册驰名商标所有人通过长期使用商 标而获得信誉，对消费者和社会公众而言是一种合法的信赖利益， 通过保护这 种信赖利益， 有利于实现商标法所追求的公平正义精神。二、对未注册驰名商标的认定（一）认定的法律依据对未注册驰名商标的保护可追溯到巴黎公约第 6 条关于驰名商标保护 的规定中，对具备了驰名商标条件的未注册商标，认定其为驰名商标并提供法律 保护，是有关知识产权的国际公约的最低要求。TRIPS协议继承和发展了巴黎 公约关于驰名商标保护的规定，其 16 条第2 款进一步确定了未注册驰名商标 保护范围：“确认某商标是否系驰名商标，应顾及有关公众对其知晓程度，包括 在

9、成员地域内因宣传该商标而使公众知晓的程度”。这不仅充分肯定了巴黎公 约第 6 条所确立的对驰名商标保护的基本原则，而且将其从商品商标扩展到 服务商标领域，将对已经注册的驰名商标保护有条件地延伸到“与注册商标所标 示的商品或服务不类似的商品或服务”领域。因此，将具备了驰名商标条件的未 注册商标认定为驰名商标加以保护，这是国际通行的做法。我国商标法在坚 持申请在先原则的同时，也考虑了对未注册商标权利人权利的保护。商标法 第十三条第一款规定：“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者 翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。” 第十五条规定“：未经授权，代理人或者

10、代表人以自己的名义将被代理人或者被 代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使 用。”第四十一条规定：“已经注册的商标，如果是以欺骗手段或者其他不正当手 段取得注册的，由商标局予以撤销，或者申请商标评审委员会裁定撤销该注册商 标。已经注册的商标，违反驰名商标保护规定的，自商标注册之日起 5 年内， 商标所有人或者利害关系人可请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意 注册的，驰名商标所有人不受 5 年的时间限制。”所以无论是根据巴黎公约 和 TRIPS 协议的国际公约的规定，还是我国商标法和反不正当竞争法 的规定，未注册商标是可以作为驰名商标认定，并作为驰名商标来

11、进行保护的。（二）认定的具体依据商标法第十四条中规定：“认定驰名商标应当考虑下列因素：（1）相关 公众对商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工 作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录；（5） 该商标驰名的其他因素。”具体而言，主要包含以下几个方面：（1）该商标在相 关公众中被认知的程度。该未注册商标应当是具备了一定的公众熟知程度的，即 高知名度。体现在即使没有指出其标识的具体商品或服务时，也能使相关公众与 特定的出处相联系。（2）该商标使用的时间及范围。该未注册商标必须是经过持 续使用的，且使用经过了一定的年限。如果并未使用，或使用时间

12、很短，对其进 行驰名商标的认定不具有意义。同时使用该未注册商标的商品销售区域必须覆盖 一定的区域。（3）该商标的广告投入及使用该商标的商品的销售收入。未注册商 标的持有人如果已经对其投入了相当数量的宣传费用，且使用该商标商品的营业 收入很高。那么其为商标持有人带来的无形资产就越多，带来的利润也越多，商 标持有人的广告投入和使用该商标的商品的销售收入必须有确实可测的数额。（4）该商标的显著性。驰名商标要有更高的显著性。驰名商标更高的显著性就 表现为高知名度和高美誉度，驰名商标的显著性相对于一般商标的显著性而言， 是高显著性。很多未注册商标一开始不具有显著性或者显著性较差，但在商标使 用过程中，获

13、得了显著性，则该商标在使用中具备了驰名商标的条件，可以认定 为未注册驰名商标。（三）认定主体有人认为驰名商标的认定、管理和保护是一个有着内在联系的整体，将认定 权和管理权分别授予司法机关和行政机关行使会割裂两者有机统一，不利于保护 目的的实现，而认为行政机关应该是驰名商标认定的唯一主体。商标案件法律 问题的解释第 22 条第 1 款的规定：“根据当事人的请求以及案件的具体情况 人民法院可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定”。同条第 2 款规定：“当 事人对曾经被行政主管机关或者人民法院认定的驰名商标请求保护的对方当事 人对涉及的商标驰名不持异议，人民法院不再审查，提出异议的人民法院依照商

14、标法第十四条的规定审查”。虽然法律并没有明文规定由人民法院来对未注册商 标进行驰名商标认定，但根据商标法的立法精神，以及大量的司法实践。笔 者认为人民院来认定未注册驰名商标符合法律的。商标法作为国家的法律， 行政机关和司法机关都是它的实施者和执行者。作为驰名商标的司法认定和行政 认定，按国家现有的法律规定具有相同的法律效力。我国现在有权对驰名商标作 出认定主要有三个主体，即国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会和负 责审理商标纠纷案件的法院。无论是通过司法途径，还是行政途径认定驰名商标， 两者具有同等法律效力，都可以使未注册商标被认定为驰名商标。三、未注册驰名商标保护的法律对策和建议（ 一

15、 ） 扩大商标法调整的广度和力度1 、树立反淡化理念，加强对未注册驰名商标的保护。淡化理论最早起源于 德国，成熟于美国。通俗地说，所谓“淡化”，是指某种商品或服务通过一定行 为，冲淡某些驰名商标与其特定产品之间的直接联系，削弱驰名商标识别、区分 商品或服务的能力。商标法应扩大保护对象：不仅包括注册商标，也包括未 注册商标、商号、厂商名称，甚而产品的外包装、环境标志等。2 、商标法赋予未注册驰名商标使用人的权利应当参照国际惯例加以进一 步明确和细化。主要有：就相同或类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻 译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，未注册驰名商标人有权提出 异议，请求不予注册

16、并禁止使用；为了社会公共利益，国家商标局根据需要也可 以主动作出不予注册并禁止使用的决定；对以正当手段抢注他人有一定影响的未 注册商标，未注册商标所有人或者利害关系人在法定时间内没有请求撤销该注册 商标的，该注册商标的效力则不可异议，而未注册商标人可以在原有的范围和规 模内继续使用该未注册商标。（二）充分发挥反不正当竞争法的作用 基于我国现时立法对未注册驰名商标的司法救济仅限于停止侵害， 而没有 赔偿损失， 因此可借助反不正当竞争法弥补司法救济上的不足。我国反不正 当竞争法是原则性很强的法律，其中第二条第一款要求经营者诚实地进行竞争， 遵守公认的商业道德；第五条第（二）项规定的经营者不得擅自使用知名商品特有 的名称、包装、装潢或与之类似的名称、包装、装潢，造成混淆的，应当承担停 止侵害、损害赔偿的责任。从商标的角度上来看，一个未注册的驰名商标应当构 成知名商品的特有名称、装潢。因此