刑法案例分析方法—柏浪涛

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1、刑法案例分析方法柏浪涛第一部分 方法论一、考查目标 刑法案例分析题旨在考查三项内容： 1重点知识板块的掌握程度。案例分析题首先是一种知识考查，但不是对所有考点的考查，而是对重点知识板块的考查。 常考的知识板块有：总则：犯罪未完成形态：共同犯罪：自首和立功。（2）分则：财产犯罪：人身犯罪：贪污贿赂犯罪：金融犯罪。对上述知识板块应达到熟练掌握的程度，这是解答案例分析题必要的知识储备。 2萃取关键事实，找出对应法条的能力。近几年的案情都比较长，而且复杂。这就要求考生同时具备快速阅读的能力，快速萃取关键 事实的能力,以及快速找出所考法条的能力。有些考生在这个环节失误的教训是深刻的。例 如，2008年有

2、考生在阅读刑法案例分析题时，开始以为是公司法的试题，读到最后方知是 刑法试题，义需重读一遍。这无疑会浪费时间，并造成心慌。3事实与规范的连接能力。 案情是事实，法条是规范。案例分析本质上就是运用法条来分析案情。从逻辑上看，这是一个三段论推理过程，大前提是法条，小前提是案情，最后得出结论。 博主补充：关于洗钱罪的认定，下列哪一选项是错误的？（11年卷二12题）A. 刑法第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪，但是，黑社 会性质组织实施的侵犯财产罪，依然是洗钱罪的上游犯罪B. 将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的，不影响洗钱罪的成 立C. 上游犯罪事实上可以确认

3、，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的，不影响洗钱 罪的认定D. 单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈 骗所得实施洗钱行为的，不成立洗钱罪考察知识点：罪刑法定原则、洗钱罪的认定第一部分：通用解题思路解题思路：如何避免罪刑法定原则成为口号，就要求定罪时遵循规范的判断方法。定罪 活动基本上是个三段论的推理过程。大前提是法律规定（构成要件）小前提是案件事实. 结论是有罪无罪。但是，实务中经常出现的错误是，颠倒大前提与小前提，将案件事实作 为大前提将法律规定的构成要件作为小前提。例如，某个单位组织盗窃电力。实务中有 人如此推理：这是单位盗窃（大前提），刑法没有

4、规定单位可以成为盗窃罪主体（小前提）， 所以该案件应做无罪处理。第二部分：本题解题思路本题正确的推理应是:贷款诈骗罪的构成要件是自然人带着为自己或第三人（包括单位） 非法占有目的的实施贷款诈骗，在单位实施贷款诈骗的过程中，必然存在有关自然人自己实 施贷款诈骗的行为，那么该自然人完全符合贷款诈骗罪的构成要件，构成贷款诈骗罪。该自 自然人实施贷款诈骗罪属于洗钱罪的上游犯罪，其犯罪所得收益及其收益属于洗钱罪的对 象。因此，为单位贷款诈骗罪所得实施洗钱行为，构成洗钱罪，因此，D选项错误。从操作上看，这是一个互动往返的过程，需要考生不断往返于案情与法条之间，努力将二者 的距离拉近，最后得出结论。这项能力

5、是法律人的基本职业能力，因此是考试的考查重点。4综合联系能力。案例分析题不可能像单选题一样只考一个考点，而会考查多个考点。这些考点分散隐藏在案 情巾。这就要求考生具有将众多考点进行综合联系的能力，不能只看一点，不及其余。例 如，考题有时会将犯罪形态与共同犯罪联系起来，将罪数与累犯联系起来，将未成年人犯罪 与死刑联系起来，将人身犯罪与财产犯罪联系起来。5组织答案的能力。案例分析题也是一种文字表达题。特别是近几年有些真题的提问只有一句话：“请根据所 学知识，分析行为人的刑事责任”。解答这种题，就要求具有文字表达能力和组织答案的 能力。例如，有些考生将案情所涉罪名作为一级框架来组织答案，这显然是不合

6、适的。二、解答策略 虽然案例分析题层出不穷，但是仍有一定的解答规律。根据多年总结的规律，在解答时可采 取以下策略。1读题：找关键行为。先瞄一眼提问，看是“一句话”式提问，还是分步式提问。如果是“一句话”式提问， 那么在读题时应全面仔细。如果是分步式提问，那么在读题时应注意分步提问中的要点，比 如人物、关键行为等。(2) 在第一遍读题时，以“人物”一一“行为”为线索，厘清案情主线，明确“有什么人”， 都实施了“什么关键行为”。所谓关键行为，是指在刑法上有意义的行为，有可能构成犯罪 的行为。至于无关紧要的琐碎行为不用关注。建议在读题时，用笔将“人物”和“关键行为” 的地方都划出来，为下一步做准备。

7、2. 解题：找对应考点。在读完题后，就会对案件事实有了基本了解。接下来就开始解题：(1) 先逐个分析各个关键行为，看构成什么罪。这就要用到罪与罪区分的知识。(2) 再综合联系，看各个行为之间有什么联系，各个罪名之间有什么联系。这就要用到一罪 与数罪的知识。(3) 然后再分析各个“人物”(犯罪人)的关系，看是共犯关系，还是单独犯罪。对有些犯 罪结果是共同负责，还是各自负责。这就要用到共同犯罪的知识。(4) 接下来再分析犯罪人所构成的犯罪是既遂还是未遂。这就要用到犯罪形态的知识。如果 题中没有问到犯罪形态，就不需要关注这个问题。(5) 最后再分析有没有责任年龄、自首、立功、累犯等涉及从重从轻等法定

8、量刑情节。 注意：只需要关注法定的量刑情节，至于酌定的量刑情节无需关注。当然，如果题中没有问 到这些点就不需关注这些问题。3. 重审：査漏补缺。再次迅速浏览一遍案情，然后再检查一下自己解题的要点，看有没有遗漏的事实和考点。如 果没有问题就开始写答案。4. 写答案：表述清晰。如果提问是分步式，也即问一步、答一步，贝y写答案比较简单。唯一需要注意的是，在 重审阶段要检查各步的答案之间有没有矛盾之处。有时答第一问，感觉没问题，但是答到第二问、第三问，发现照此推理下去，结论会有问题。这就要求在写答案前务必将各步答 案整体理一遍，做到整体合理，不要写着写着发现矛盾，中途夭折，然后又推倒重来。这会 浪费很

9、多时间，并且造成心慌。（2）如果提问是“一句话”式，也即“请根据所学理论知识，分析各行为人的刑事责任”， 那么写答案就有组织框架结构的问题。最大的问题是一级框架的确立。应以什么标准作为一 级框架？行为主体？行为？罪名？合理的做法是根据行为主体来设计一级框架。接下来的问题是，如果有多个行为主体，是将 二人的共同犯罪放前面，还是将各自单独犯罪放前面？合理的做法是将共同犯罪放前面。分析完共同犯罪，再分析各自单独犯罪。在将行为主体作为一级框架后，在行为主体之下，应将行为作为二级框架。对行为的安排, 应根据行为的时间先后顺序来排列答案。确定好以行为作为二级框架后，就可以写实体内容了。写实体内容时，应注意

10、横向的而的问 题和纵向的深度问题。写实体内容，只需写要点，不要在横向上把面扯得很广、面面俱到， 也不要在纵向的深度上过分深入分析、拔不出来。重要的是写要点，主要是写有什么行为, 构成什么犯罪”，然后写一两句理由根据,但不需要写法条根据（如根据刑法第XX条）， 更不需要写出量刑（判多少年）。窘件rn11-L厂一II:“一句话”式提问的答题模板（一）两个行为主体（共同犯罪部分）1. （第一个行为）两个行为人实施了行为，构成犯罪。因为2. （第二个行为）两个行为人实施了行为，构成犯罪。因为3. 看有没有犯罪形态的问题，如既遂、未遂、中止等。（二）行为主体甲（单独犯罪）1. （第一个行为）行为主体甲实

11、施了行为，构成犯罪。因为2. （第二个行为）行为主体甲实施了行为，构成犯罪。因为（三）行为主体乙（单独犯罪）1. （第一个行为）行为主体乙实施了行为，构成犯罪。因为。2. （第二个行为）行为主体乙实施了行为，构成犯罪。因为。三、真题演练（2004年卷四.6题）案情：甲男与乙男于2004年7月28日共谋入室抢劫某中学暑假留 守女教师丙的财物。 7月 30日晚，乙在该中学校园外望风，甲翻院墙进入校园内。甲持水 果刀闯入丙居住的房间后，发现房间内除有简易书桌、单人床、炊具、餐具外，没有其他贵 重财物，便以水果刀相威胁，喝令丙摘下手表（价值2100元）给自己。丙一边摘手表一边 说：“我是老师，不能没有

12、手表。你拿走其他东西都可以，只要不抢走我的手表就行。”甲 立即将刀装入自己的口袋，然后对丙说：“好吧，我不抢你的手表，也不拿走其他东西，让 我看看你脱光衣服的样子我就走。”丙不同意，甲又以刀相威胁，逼迫丙脱光衣服，丙一边 顺手将已摘下的手表放在桌子上，一边流着泪脱完衣服。甲不顾丙的反抗强行摸了丙的乳房 后对丙说：“好吧，你可以穿上衣服了。”在丙背对着甲穿衣服时，甲乘机将丙放在桌上的 手表拿走。甲逃出校园后与乙碰头，乙问抢了什么东西，甲说就抢了一只手表。甲将手表交 给乙出卖，乙以1000元价格卖给他人后，甲与乙各分得500元。 问题：请根据刑法规定与刑法原理，对本案进行全面分析。分析：1. 读题

13、：找关键行为。（1）先瞄一眼提问，发现是“一句话”式提问，这就要求在读题时全盘注意，（2）在读题时，找出“有什么人”，都实施了“什么关键行为”。在题中用笔划出。2. 解题：找对应考点。（1）先一一分析各个关键行为，看构成什么罪。 甲乙共谋人室抢劫，乙望风，甲人室实施。 结论：两人构成抢劫罪的共同犯罪。 甲立即将刀装入自己的口袋，然后对丙说：“好吧，我不抢你的手表，也不拿走其他东西， 让我看看你脱光衣服的样子我就走。” 结论：甲放弃抢劫，也即巾止抢劫，另起犯意，欲实施强制猥亵、侮辱妇女罪。 甲逼迫丙脱光衣服，不顾丙的反抗强行摸了丙的乳房。 结论：甲实施了新的犯罪：强制猥亵、侮辱妇女罪。 在丙背对

14、着甲穿衣服时，甲乘机将丙放在桌上的手表拿走。 结论：甲实施了新的犯罪：盗窃罪。 甲将手表交给乙出卖，乙以1000元价格卖给他人。 结论：甲、乙销售赃物，实施了掩饰、隐瞒犯罪所得罪（2004年时，该罪叫做销售赃物罪）。（2）再综合联系，看各个行为之问有什么联系，各个罪名有什么联系。这就要用到一罪与数 罪的知识。在本题中，会产生联系的是上述行为与行为，行为与行为。首先，看行为与行为。由于行为巾，甲是放弃了抢劫罪，这种放弃不是临时性停顿， 而是终局性结束，而且是主动放弃，所以构成抢劫罪中止。犯罪中止是一种终局性形态。在 同一个犯罪中只能出现一个终局性形态，也即犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂之间是排斥关

15、 系，不能并存。所以甲成立抢劫罪中止，就意味着抢劫罪的终局。然后，甲又实施了强制猥亵、侮辱妇女罪，接着又实施了盗窃罪。注意，由于前面的抢劫罪 已经是犯罪中止，呈现了终局性形态，因此千万不要将甲盗窃的结果算到抢劫的头上，认为 甲构成抢劫罪既遂。甲是抢劫中止+盗窃既遂。毕竟，抢劫罪既遂要求财物是使用暴力等强 制手段抢来的，而盗窃罪是使用平和手段转移来的。其次，看行为与行为。甲实施了盗窃罪，然后将赃物让乙出卖。根据“不可罚的事后行 为”的原理，盗窃后销赃的行为，属于不可罚的事后行为，因为没有侵害新的法益，从始至 终只侵害了同一个财产权，因此不需要再单独定掩饰、隐瞒犯罪所得罪，更不需要数罪并罚。（3）然后再分析各个“人物”（也即行为人、犯罪人）的关系，看是共犯关系，还是单独犯 罪。对有些犯罪结果是共同负责，还是各自负责。这就要用到共同犯罪的知识 在本题巾，甲乙是共谋抢劫，在甲构成抢劫罪中止后，两人的共同犯罪也就结束了。甲此后 的行为都属于实行过限行为。因此，就抢劫罪而言，甲是抢劫罪中止，乙是抢劫罪未遂。因 为乙并没有放弃抢劫意图，而实行犯甲的放弃中止，对帮助犯乙而言是意志以外的原因，因 此乙构成抢劫罪未遂。甲又实施了强制猥亵