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1、第五章民事法律行为第一节民事法律行为的概念和特征一、民事法律行为的概念【分析】民事法律行为，一般称法律行为，是指民事主体为了设立、变更或者终止民事法律关系而实施的行为。二、民事法律行为与民事行为【分析】这是从民法学和我国法律规定两方面对民事法律行为的定义。作为一个抽象概念，民事法律行为是从契约、婚姻、收养、遗嘱等具体行为中概括出来的概念。民事法律行为必须具有意思表示要素，而且，必须是要产生该意思表示内容的民事法律后果，即须是要产生民事权利和民事义务内容的行为。另外，应注意的是，我国民法通则将民事法律行为限定为“合法行为”，使得理论上不得不创设合法行为和不合法行为的上一阶位的概念民事行为。据此，
2、民事行为包括合法民事行为与不合法民事行为。合法民事行为包括民事法律行为与某些事实行为；不合法行为又包括违约行为与侵权行为。三、民事法律行为的特征【分析】民事法律行为有如下特征：1民事法律行为以意思表示为基本要素。意思表示是指民事主体将设立、变更或消灭一定民事法律关系的内在意思以一定的方式表示于外部的行为。意思表示是民事法律行为的基本构成要素，没有意思表示就没有法律行为。虽然在某些国家有交替使用这两个概念的情形，但我国大部分学者认为，意思表示并不等于法律行为。民事法律行为在多数情况下，需要由双方当事人意思表示一致时、才能成立；有的民事法律行为除了当事人意思表示一致外，还必须要交付实物，才能成立。
3、如货物运输合同等。即使只有当事人一方意思表示就能成立的民事法律行为，也应将意思表示理解为法律行为的构成要素，而不能将二者混淆。2民事法律行为是以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的行为。任何有意识的活动，都是有一定目的的活动，都能引起一定的后果，但民事法律行为不是要达到一般的目的，而是要设立、变更、终止某种民事权利和民事义务关系，并能引起行为人预期的法律后果。现实生活中，如邀请朋友看电影、去饭馆吃饭等，并没有希望产生某种民事权利义务关系，所以，就不是民事法律行为；有的虽然产生一定的权利义务关系，但并不是行为人所预期的或正好相反，如侵权行为所引起的赔偿对方损失的结果等，这些都不是民事法律行
4、为。3民事法律行为是一种合法行为。从本质上说，民事法律行为是一种合法民事行为，因为，只有合法行为，才能得到国家法律的确认和保护，才会产生行为人预期的目的。为非法目的而进行的行为，不是民事法律行为。所谓合法，包括内容合法，也包括形式合法。第二节民事法律行为的分类一、单方民事法律行为与双方民事法律行为【分析】这是根据民事法律行为的成立是取决于一方还是由双方的意思表示所作的划分。单方民事法律行为是指仅由一方当事人的意思表示就能成立的法律行为。例如：订立遗嘱、放弃债权、抛弃所有权、无权代理的追认等，这些行为，不需要他人同意，就能发生行为人预期的法律后果。双方民事法律行为是指须由双方当事人的意思表示相一
5、致才能成立的民事法律行为，如合同等。民法上，又把双方民事法律行为分为：合致行为和对应行为。前者是指双方当事人所追求的具体目标是一致的，如合伙等；后者是指双方当事人所追求的具体目标是不一致的，而是相对应的。如买卖合同中，卖方的具体目标是取得价金，买方的具体目标则是取得商品。二、单务民事法律行为与双务民事法律行为【分析】这是依据民事法律行为中，双方当事人之间的权利义务构成而进行的划分。单务民事法律行为，是指一方当事人仅享受权利，而另一方仅负有义务的法律行为。如赠与行为等。双务民事法律行为，是指法律行为的当事人双方均享有权利，也均承担义务的行为。在双方法律行为中，一方的权利与另一方的义务具有关联性。
6、实际生活中，双务民事法律行为是普遍行为。双务民事法律行为中，可以产生同时履行抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权等。三、有偿民事法律行为与无偿民事法律行为【分析】这是以一方当事人的民事法律行为是否要求对方给予相应的报偿为标准而进行的划分。有偿民事法律行为，指一方当事人为对方承担某种民事义务时，有权要求对方承担相应的义务的民事法律行为，即要求对方给予报偿。现实生活中，大多数法律行为是有偿的。无偿民事法律行为，指一方当事人为对方承担某种民事义务时，并不要求对方承担相应的、民事义务的民事法律行为。如赠与合同、无息贷款合同等。四、诺成性民事法律行为与实践性民事法律行为【分析】这是根据民事法律行为的成立是否
7、以交付实物为条件对法律行为进行的划分。诺成性民事法律行为，指一方当事人的意思表示(要约)经对方承诺(也是意思表示)后，即告成立的民事法律行为。即一旦双方当事人意思表示相一致，就能发生民法上的法律效力。如买卖、租赁等都是诺成性民事法律行为；实践性民事法律行为，是指除了双方当事人意思表示相一致外，还须交付标的物才能成立的民事法律行为，又称要物法律行为。如定金合同、保管合同等。五、要式民事法律行为与不要式民事法律行为【分析】以民事法律行为的成立是否必须依照某种特定的形式为标准，可以将其分为要式民事法律行为和不要式民事法律行为。要式民事法律行为，是指必须履行某种特定的形式才能成立的民事法律行为。如：私
8、有房屋买卖，不仅要有书面协议，还须到房屋主管机关办理登记手续才能生效。遗嘱则须根据法律规定的方式订立，否则无效。要式民事法律行为之所以强调其形式要件，目的是为了促使当事人谨慎行事，使法律关系明确具体，并在产生纠纷时有据可查。不要式民事法律行为，指不需要履行某种固定形式，就能成立的民事法律行为。即行为人究竟采取何种形式，由其自由选定。六、主民事法律行为与从民事法律行为【分析】这是依据法律行为之间的相互依从关系为标准进行的划分。区分的意义主要在于：除非法律另有规定或当事人另有约定，从民事法律行为随着主民事法律行为的成立而成立，也随着主民事法律行为的无效而无效。主民事法律行为是指不需要其他法律行为而
9、存在的法律行为。如在设定抵押权的合同债权中，债权合同是主民事法律行为，抵押权设定的抵押合同是从民事法律行为。七、有因民事法律行为与无因民事法律行为【分析】这是依据法律行为的成立是否具备原因要素为标准进行的划分。有因民事法律行为指行为与其原因在法律上相互结合，不可分离的法律行为。绝大多数债务合同都是有因行为。无因民事法律行为是指行为与其原因可以分离的法律行为。即该行为不以有无原因或原因是否存在而影响其效力。绝大多数处分行为都是无因行为，如票据行为。第三节民事法律行为的形式民事法律行为的形式、就是为民事法律行为时，行为人所采用的方式。依我国法律的规定有以下几种方式：一、明示形式【分析】行为人主动、
10、明确、直接地把内在的意思表示于外部的形式。分为口头形式和书面形式两种。1口头形式。指用语言进行意思表示。包括面对面地交谈、电话交谈等。凡是法律不要求必须以书面形式进行的法律行为，都可以采取口头形式进行。其优点是简便易行，直接迅速。缺点是没有文字根据，一旦产生争议，不易取得确实的证据。因此，口头形式一般只适用于价额不大，或当时清结的法律行为。2书面形式。以文字进行意思表示的法律行为形式。包括一般书面形式和特殊书面形式(公证、鉴证：审核、登记等)。法律规定必须用书面形式的民事法律行为，以口头形式进行的无效。二、默示形式【分析】行为人并不直接表示其内在的意思，而是根据其某种法律事实，按逻辑推理的方法
11、或按生活习惯，推断其内在意思表示的形式。默示的形式也包括两种：作为的默示和不作为的默示。1作为的默示。行为人进行了某种积极行为，根据这种行为，可以推断出行为人的内在意思。如租赁合同期届满，承租人继续支付租金并租用房屋，而出租人继续收取租金，即可推定双方同意延长租期。2不作为的默示。行为人没有任何积极行为，但从其沉默就可以推断其内在意思。只是这种推断必须要有法律的明确规定，才可以作为意思表示的一种形式。例如，依继承法规定，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的意思表示。没有表示的，视为接受继承。又例如，在买卖合同中，需方收货后，在规定的时间内，对产品的数量、质量不提出异议
12、，就可认定交付的货物符合合同规定等。以默示形式认定当事人的意思表示，通常须有法律明确规定。第四节民事法律行为的有效条件一、行为人合格【分析】行为人合格是指行为人具有相应的民事行为能力。民事法律行为是要设立、变更或消灭民事法律关系的行为，没有民事行为能力的主体，不能正确判断自己行为的性质和正确预见自己的行为后果，就不能独立实施民事法律行为，所以，当事人的民事行为能力是民事法律行为的首要条件。“相应的民事行为能力”指行为能力与其所进行的民事法律行为要相适应。如完全民事行为能力人，可以独立进行法律允许的一切民事活动；十周岁以上的未成年人可以进行与其年龄、智力相适立的民事法律行为，其他民事活动，由其法
13、定代理人代理，或征得其法定代理人的同意。法人在进行民事法律行为时，也须在法定活动范围内，或在核准登记的经营范围内实施。二、行为大意思表示真实【分析】所谓意思表示真实，是指行为人的外部表示与其内心的真实意思相一致。实际生活中，造成行为人意思表示不真实的主要有两种情况：一是由于相对人的威胁、欺诈或乘人之危，使行为人在违背真实意思的情况下而成立民事行为。二是由于行为人自己对该行为的重大误解，使其行为与其内在意思不一致。对意思表示不真实的行为，根据不同的情况，应当认定为无效或可撤销。三、行为内容合法【分析】民事法律行为是合法行为，所以不违反法律和公序良俗是民事法律行为的有效条件。不违法指行为内容和形式
14、都不违法。如不得买卖禁止流通物，买卖房屋必须到主管机关办理登记手续等，违反这些规定的行为无效。公序良俗是社会公共秩序和善良风俗的合称，在我国民法通则中被称为“社会公德”和“社会公共利益”。公序良俗是民法的基本原则之一，民事主体进行民事活动必须与之相符，违背公序良俗的行为是无效的。四、行为形式合法【分析】民事法律行为须采取法律规定的形式，对于要式的法律行为，如果没有采取相应的形式，该行为无效；对于不要式的法律行为，当事人应在法律允许的范围内选择适用口头形式或书面形式，也可以采取其他形式。第五节附条件和附期限的民事法律行为一、附条件的民事法律行为附条件的民事法律行为的概念【分析】附条件的民事法律行
15、为是指双方当事人在民事法律行为中设立了一定的事由作为条件，以该条件的成就与否(是否发生)作为决定该民事法律行为效力产生或解除根据的民事法律行为。条件的法律特点【分析】附条件的法律行为是为行为人的某种特殊需要而设立的法律行为。民事法律行为中所附的条件，是一种特定的法律事实，它可以是某种自然现象、也可以是人的某种行为，还可以是某种特定的事件。但并非任何自然现象或任何行为，都可以作为条件，作为所附的条件必须有下列特点：1条件应当是将来发生的事实，具有未来性。已经发生的事实，不得作为民事法律行为所附的条件。2条件应当是将来可能发生也可能不发生的事实，具有或然性。如果是肯定能发生或肯定不能发生的事实，就不能作为民事法律行为所附的条件。但是，如果当事人把根本不能发生的事实作为条件时，如何认定？这时应认定该民事法律行为为不附条件的法律行为，因为其所附“条件”是无效的。同时，根据民法通则第60条的规定，“民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效”。3条件应当是当事人选定(商定)的事实，具有非法定性。法律规定的或基于行为性质所决定的事实，不能作为民事法律行为所附的条件。女几在保险合同中规定，“当事人出现事故”时，保险公司就赔偿其多少保险费。这里的“当事人出现事故”是保险合同本身性质决定的，必须规定的条件，所以，在保险合同中，这种事实就不能作为所附条件。4条件
