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1、期货交易所违规行为的剖析与防范发布时间：2003-6-12作者：李佳主要内容：期货交易所在期货交易中担负着供应交易场所、担保合约履行、组织进行结算等多项职责。期货交易所的规范运作是保证期货交易平安顺当完成的关键。我国现行法律对期货交易所自身行为的监控不利，导致实践中对期货交易所的违规行为的防范失控，影响了期货交易市场的健康发展。本文拟对期货交易所的几类典型违规行为加以剖析，对其进行经济的、法律的双重分析，已达到明确法律关系、合理解决问题的目的。关键词语：期货期货交易所违规行为主体结构一、对交易所典型违规行为的剖析行为之一：交易所为多空双方供应造市题材行为之二：交易所定点交割仓库大规模拒收合格实
2、盘以利多方或大规模收进补合格实盘以利空方行为之三：多空双方力气失衡时，不利方大规模开仓，交易所用风险资金助其舞弊二、对期货交易所违规行为的防范（一）司法实践对交易所诉讼地位的探讨（二）期货诉讼对纠纷举证责任的确认（三）交易规则确立其法律效力的必要性三、结语期货交易所是指依法成立的，不以经营为目的，履行交易所各项职责，按其章程实行自律性管理的法人。1990年我国诞生了第一个期货交易所郑州粮食批发市场，随后各地如雨后春笋般涌现了很多期货交易场所。但是由于缺乏法律的相应限制及自身的规范管理，我国的期货交易所的发展出现了规模失控、上市品种缺乏科学规范性、风险机制不健全、投机过度等问题。严峻影响了期货乃
3、至现货市场的健康发展。1998年，依据国务院的确定，中国证券监督委员会对原14家期货交易所进行整顿和撤并，保留了其中的上海、郑州、大连三家交易所，并由中国证监会干脆管理，从而揭开了对期货交易所规范化管理的新篇章。在现行的法律中，期货交易所管理方法是目前为止唯一的干脆特地作用于期货交易所，明确其职权责任，维护期货交易正常秩序的法律规范，体现了国家对期货交易所的监督监管。然而，从相关的条文中，我们不难看出，现有的法律法规在涉及期货交易所行为规范的时候，往往只偏重于对交易所自身组织结构和会员管理的规定。对于期货交易所的违规行为，特殊是针对违规行为的具体表现方式的界定与惩治呈现真空状态。诚然，国外鲜有
4、发生期货交易所损害会员和客户利益的违规行为，这取决于外国期货市场的长期发展和规范运作。但现阶段，我国的期货市场尚未成熟，因而不能完全解除期货交易所成员为谋求共同的利益而做出有损会员及客户利益行为的可能性。法律法规的漏洞无疑增加了交易所违规操作的隐患。本文将列举期货交易所在交易过程中可能出现的几种具有代表性的行为，分别就其权利义务关系加以分析，以期达到明确关系的目的。同时，针对期货法律实践中的几个有争议的问题提出相应的观点，希望能在实践中产生确定的借鉴意义。一、对交易所典型违规行为的剖析行为之一：交易所为多空双方供应造市题材这一行为一般表现为交易所以召开研讨会、探讨会的形式营造交易活跃的气氛，使
5、多空双方借机造市。!-empirenews.page-期货交易所作为交易活动的组织者，事实上并不介入交易流程。但是由于其担当着管理期货市场，发布市场信息的职责，因而在交易过程中具有比较特殊的地位，它的某些行为会干脆影响期货交易的走势。召开研讨会、探讨会本是期货交易所借助媒体向外界公开近期交易活动状况、预料将来走势的合法活动。然而，一旦交易全部纵容的有意，这种合法的行为就将成为大户操纵的手段之一。个别具有资金或现货优势的大户，可利用交易所供应的信息进行炒作，以造成期货交易活跃的气氛，诱使中小投资者盲目跟进，再凭借其资金或现货优势，操纵大盘或某一品种的期货价格，从而从中牟取暴利。目前，我国期货交易
6、的投资群体尚未成熟，除部分以套期保值为目的的投资者外，存在相当大部分的中小型投机者，这部分投资者的投资心理不甚成熟，极易被假象所诱导,成为大户操纵的牺牲品。故交易所的这种行为极易引发这部分投资者的投资盲从，导致期货交易的泡沫成分增加，严峻的将会影响期货市场的价格发觉功能，从而影响现货市场的稳定。在我们关注这一行为的同时，应当将该行为与刑法（修正案）第一百八十一条关于“编造并传播证券、期货交易虚假信息罪”的有关规定相区分。该条规定：“编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场、造成严峻后果的，处五年以下有期徒刑或拘役，并处或单处一万元以上十万元以下罚金。”该罪犯罪构成的主观
7、方面要求行为人有编造并传播的有意，客观方面则应具有编造及传播虚假信息，扰乱期货市场的行为。而本文所论及的交易所供应造市题材的行为与上述行为有本质上的区分：其一，交易所通过各种会议所供应的信息并非必为虚假，甚至在大多数场合，此类信息都具有真实性；其二，交易所对于多空双方的造市行为未必有纵容的有意。应留意的是，这种“有意”是相当微妙的。一般交易所对于利用其发布的信息进行炒作的大户并不会与之达成任何明示的利?娣窒淼男椋皇遣扇恢帧澳怼钡奶龋萑萜湓焓心酥劣诓僮荨蚀耍导胁豢梢酝庖迳系摹肮室狻倍云浣腥隙山灰姿恼庖恍形衔强赡芤鹞形挠盏夹孕形?BR>目前，我国对于该行为没有引起足够的重视，因而没有行之有效
8、的相应措施。但笔者通过对国外相关立法的探讨发觉，成熟的期货市场对此类行为已有了高度的关注，在各国立法中，对该行为的禁止并不鲜见。1922年颁布的美国期货交易法第四条b(B)规定：禁止“有意向他人制作或导致制作假报告或陈述”。香港商品交易法令第250章第6节第62条，关于不诚恳交易的条款也规定：“任何人不得给商品市场中的商品交易蓄意制造假象或使人制造或自己蓄意做某事以制造假象”。可见，国外立法除禁止交易所或交易人员通过干脆方式传播或制造假象外，还解除了以间接方式而制造假象的可能性。这证明，发达国家已预见到交易所这一行为危害性，而将之确定为禁止性行为。这一阅历值得我国立法借鉴。行为之二：交易所指定
9、交割仓库大规模拒收合格实盘以利多方或大规模收进不合格实盘以利空方。期货交易事实上可分别采纳对到期期货合约进行实物交割和对冲手中期货合约来了结交易。实物交割(Delivery)是期货交易的最终环节，也是连接现货交易和期货交易的关键所在。现代期货投资者大都不以实物交割为最终目的，但据统计，期货交易的实物交割率仍占期货交易总量的2%3%。正是由于实物交割，才使得期货价格能真实得反映现货商品得实际价值。从交易流程看，在进入交割阶段后，空方应通过经纪机构向交易所提出有关于交易品种、数量、质量的交割申请，经批准后，由交易所开具给空方入库通知单，空方凭单将货物运入指定的交割仓库，由仓库经质量检验合格后开具仓
10、单，空方完成交货。因而，交易所的批准行为和定点仓库的收货行为干脆影响到空方的交货的完成。由于我国现有法律对定点仓库的规定较少，无法有力的防范指定交割仓库与多空某方勾结，阻碍交货和违规交货的行为。因而无形中增加了结算风险。结算风险（SettlementRisk），又称交割风险，即交易对手无法按时付款或交货所造成的风险。!-empirenews.page-指定交割仓库(OrderedWarehouse),是由期货交易所指定的特地用于进行期货交易实物交割的仓库。指定交割仓库的上述行为一般表现为，指定仓库与在期货交易中具有资金或现货货源优势的多空一方相勾结，以拒收合格实盘或收进不合格实盘的方式，限制仓
11、库中可用于实物交割的合格仓储量。该行为在客观上可导致多头逼仓，及引发空方违约现象。多头逼仓，又称逼空，是逼仓的一种表现方式。逼仓(MarketCorner),是指“期货交易者通过限制期货交易头寸数额或垄断现货可交割商品的供应来达到操纵期货市场价格目的的交易。”从期货交易实盘操作来看，多头逼仓往往是指多方大量买进近期月份的期货合约，使多头持仓量大于可交割的现货数量，并设法限制现货货源。在进入交割月份后，以要求实物交割为要价手段，逼迫空方在高价位平仓或以高价买入现货进行实物交割，故又称为逼空或压轧空头。由于我国的实物交割均在定点仓库进行，在进入交割程序后，空方（即卖方）须将现货运入指定仓库，经该仓
12、库的质量检查并出具仓单后，交货才告完成。因而，仓库中储有的实际合格实盘数量，干脆影响到可交割的现货数量。上述指定仓库的拒收合格实盘和收进不合格实盘的行为，在实际中导致了仓库中可用于交割的合格现货数量不足，从而人为的形成现货缺乏的现象。如加之具有现货货源优势的多方限制货源的行为，就会人为的抬高品种价格。在这种状况下，空方的交货不能，就使得空方不得不以高价平仓认赔或以高价买入现货用以交割，多方就可以获得暴利，严峻的甚至导致空方违约的后果。可见，这一行为导致了期货交易的价格形胜利能的减弱，同时极大的增加了交易风险。有风险就必需有防范的措施。由于指定仓库的与期货交易双方并没有干脆的法律关系，那么，对于
13、指定仓库违规操作而引起的损失，应当如何挽回呢？这里就产生了这样一个问题：交易所指定仓库的行为其结果应当归结于谁？解决这一问题的关键在于理顺期货交易所和定点仓库的法律关系。依据交易惯例，对定点仓库的管理均由结算所（ClearingHouse）担当，鉴于我国目前实行期货交易所和结算所的合并制度，因而，事实上期货交易所担当着对指定仓库的管理。期货交易所管理方法第六十八条规定：“指定仓库由期货交易所指定。期货交易所应当与指定仓库签订协议，明确双方的权利和义务，对指定该条文简洁的理解为定点仓库与交易全部隶属关系。从机构设置来看，交割仓库与期货交割有关的业务进行监督管理。”笔者认为，决不行将定点仓库并非交
14、易所的组成部分，它只是受其托付，在其监督下完成实物交割的场所，对交易所的指定，它有拒绝的权利。从定点仓库的选择看，往往以便利交易者为前提，而并不以交易所的所在地为限，可见，定点仓库并不依附于交易所。从双方权利义务的确定来看，期货交易所管理方法规定，双方以合同的形式确定权利义务。但该法对于双方所定合约的性质并没有予以确认。笔者认为，将?煤贤晕写砗贤衔室恕写砗贤奶卣骶驮谟诖砣艘员淮砣说拿宕邮禄疃湫形峁榻嵊诒淮砣恕谖夜潞贤砸淼娜贤识悴挚馐欠褚越灰姿拿宕邮禄疃皇俏侍獾墓丶钪档锰岢龅氖嵌悴挚獾男形峁晒榻嵊谄诨踅灰姿捎诳突攵悴挚獠淮嬖谑导实姆晒叵担庋焕诳突咚系奶崞穑备眯形峁榻嵊诮灰姿保突涂梢酝嵩本凸鞠蚪灰
15、姿惺顾呷庥欣诰婪椎慕饩觥?BR>行为之三：多空双方力气失衡时，不利方大规模开仓，交易所用风险资金助其舞弊。!-empirenews.page-期货交易所为该行为时，事实上是违反了两种不同的风险防范制度：风险打算金制度和交易保证金制度。在期货交易实务中，这是两种迥然不同而又简洁混淆的制度。为保障交易平安，期货交易所在交易中，除担当供应交易场所的职责外，还担当着担保履行的义务，期货交易所管理方法第六十六条规定：“会员未能履行期货合约时，期货交易所应当按下列 依次代为担当履约责任：动用违约会员的保证金；动用期货交易所的风险打算金；动用期货交易所自有资金。期货交易所以前款、项的方法代会员履约后，应当依法向该会员追偿。”风险打算金正是交易所从在交易中收取的交易手续费中提取的，用于担保履行的资金。因而，“风险基金只能用于为维护市场正常运转供应财务担保和弥补因交易所不行预见的风险所带来的结算亏损。风险基金的运用须要有交易所理事会或董事会的确定，并报证监会备案。”与之相对的，交易保证金（Margin）是会员向交易所、客户向经纪公司交纳的，用以保证其履约实力的资金。保证金按其用途又可分为初始保证金（InitialMargin）、追加保证金（AdditionalCover）和维持保证金（
