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1、详读?合同法解释二?2009 年4月24日人民对外公布了法释20215?人民适用合同法假设干问题的解释二?下称“解释二自2009年5月13日起施行。该解释涉及合同的订立、效力、履行、权利义务终止及违约责任五大内容在?合同法?等根本法律的根底上将相关进一步统一。一、合同的订立 第一条 当事人对合同是否成立存在争议人民可以确定当事人名称或者、标的和数量的一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容当事人达不成协议的人民按照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。解读】本条是?合同法?第8条、2条有关合同必备条款的解释。本
2、条对合同的成立作了规定明确了合同必备条款的界定以及合同条款如何补充的问题。合同条款根据其对合同成立的大小可以分为必备条款和非必备条款合同欠缺了必备条款会影响合同的成立而当合同欠缺非必备条款时并不影响合同的成立当事人可以就未约定或约定不明的事项采取相应的补救措施。 ?合同法?2条规定合同一般包括如下条款：1当事人的名称或者和住所；2标的；3数量；4质量；5价款或者报酬；6履行限、地点和方式；7违约责任；8解决争议的。“解释二明确合同成立的三大必备条款即当事人的名称或条款、标的条款和数量条款只要合同具备了前述三大条款原那么上即为成立但法律另有规定或当事人另有约定的除外。 在合同欠缺非必备条款即合同
3、存在破绽的情况下应按如下规那么予以补充：1由当事人协议补充这是填补合同破绽的首选凸显当事人的意思自治；2当事人不能达成补充协议的按照合同有关条款或者交易习惯确定；3根据前两项规那么仍不能确定合同条款的按照?合同法?第62条规定的法律推定原那么处理即a质量要求不明确的按照、行业履行；没有、行业的按照通常或者符合合同目的的特定履行。b价款或者报酬不明确的按照订立合同时履行地的价格履行；依法应当执行定价或者指导价的按照规定履行。c履行地点不明确给付货币的在承受货币一方所在地履行；交付不动产的在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。d履行限不明确的债务人可以随时履行债权人也可以随时要求履
4、行但应当给对方必要的准备时间。e履行方式不明确的按照有利于实现合同目的的方式履行。f履行费用的负担不明确的由履行义务一方负担。4假如当事人对原有合同条款的理解有争议应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及老实信誉原那么确定该条款的意思。第二条 当事人未以书面形式或者口头形式订立合同但从双方从事的民事行为可以推定双方有订立合同意愿的人民可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式订立的合同。但法律另有规定的除外。解读】本条是对?合同法?0条款规定的合同“其他形式的解释。?合同法?规定的合同形式为书面形式、口头形式和其他形式书面形式和口头形式采用的意思表示方式为明示其他形
5、式为默示。书面形式包括合同书、信件和数据电文等数据电文又包括电报、电传、 、电子数据交换和电子邮件但理中如何理解“其他形式容易引发争议。所谓其他形式也被称为默示合同即当事人没有用语言明确表示订立合同的合意而是根据当事人的行为或者特定情形推定合同成立。?合同法?第三十六条规定“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务对方承受的该合同成立；第三十七条规定“采用合同书形式订立合同在签字或者盖章之前当事人一方已经履行主要义务对方承受的该合同成立。以上两条规定均属于“其他形式的合同。如顾客在超购物时将包存入自助存放柜此时双方以行为的方式达成存放的合意
6、即顾客与超间成立存放柜借用合同。其他形式的合同成立须具备以下几个要件：1须双方均作出了行为而非单方的履行假假设只有一方当事人的行为是无法推断双方存在合意的；2须履行主要义务假如双方仅履行次要义务尚不能认定合同成立。第三条 悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬完成特定行为的人恳求悬赏人支付报酬的人民依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。解读】本条是悬赏广告的解释。悬赏广告系以广告声明对完成一定行为之人给予报酬。院明确了悬赏广告是一种契约行为既然是合同就得采取要约、承诺的方式订立合同。要约即悬赏人以公开声明的方式对完成特定行为的人支付报酬的意思表示承诺即以完成悬赏广告指定
7、的一定行为为意思表示。悬赏广告在以下两种情况下效力受到限制：1对于悬赏广告确定的行为负有特定的义务如当顾客在泳馆遇险时其同伴对周围的喊：“救人者赏钱五百 假设泳馆工作人员施救那么其无权要求领取赏钱原因是泳馆对顾客在泳时遇险负有合同上的救助义务；2对于悬赏广告确定的行为负有法定义务主要为公职人员如渔民出海遇险悬赏救人者赏钱五千海事救捞部门施救后无权要求赏钱又如小盗窃窃得手后失主悬赏小偷即使归复原物亦无权要求赏金。此外悬赏广告在特定行为完成前可以撤回撤回悬赏广告应当采用与悬赏广告一样或者优于悬赏广告方式的形式。第四条 采用书面形式订立合同合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的人民应当认定约定
8、的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地双方当事人签字或者盖章不在同一地点的人民应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。解读】本条是认定书面合同签订地的解释。合同签订地是确定合同纠纷诉讼地域辖及选择涉外合同准据法冲突的主要根据。?合同法?第35条规定当事人采用合同书形式订立合同的双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。本解释进一步明确合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不一致时以合同约定的签订地为准；合同未约定签订地且当事人签字或者盖章分处异地时以最后签字或者盖章的地点为合同签订地。 第五条 当事人采用合同书形式订立合同的应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的人民应当认定其具有
9、与签字或者盖章同等的法律效力。解读】本条是合同特殊签章方式的解释。就合同的成立而言摁手印与签字或者盖章具有同等的法律效力。第六条 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符、字体等特别标识并按照对方的要求对该格式条款予以说明的人民应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承当举证责任。解读】本条的宗旨在于对?合同法?第39条所称“合理的方式作出解释。?合同法?第三十九条规定采用格式条款订立合同的提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。本条对何谓“合理的方式进
10、展界定。本条有以下五层含义：1格式条款中需要以合理的方式作出特别提示或者说明的仅限于免责条款和限责条款其他格式条款无需特别提示或说明； 2免责条款和限责条款的特别提示或说明必须是在合同订立时作出否那么无法保证相对方的知情权与选择权；3特别提示或说明的详细方式包括文字、符、字体等特别标识以及在合同相对方要求的情况下所进展的特别说明比方可以在合同中采取黑体字予以特别标识；4特别提示或说明所采取的特别标识必须足以引起对方注意这个条件非常重要假如特别提示或说明尚不“足以引起对方注意视为未作特别提示或说明如合同的免责条款虽以黑体字标识但表示内容过于庞杂让人眼花缭乱或者字体无法让人仔细阅读均未到达“足以引
11、起对方注意的效果；5格式条款提供方应当就自己已尽合同提示及说明义务承当举证责任为此格式条款提供方可以采取特别签名的方式来保存证据即要求对方在单独的文字材料上签字表示对于需要特别提示的内容已经阅读并且理解。 第七条 以下情形不违背法律、行政法规强迫性规定的人民可以认定为合同法所称“交易习惯： 一在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；二当事人双方经常使用的习惯做法。对于交易习惯由提出主张的一方当事人承当举证责任。解读】本条系对?合同法?交易习惯的解释。1确定交易习惯的前提条件：交易习惯必须是适法的即不违背法律、行政法规的强迫性规定。2确定交易习
12、惯的规那么：规那么一客观条件为在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用的做法主观条件为交易对方在订立合同时知道或者应当知道的做法符合以上主客观条件的做法可以认定为交易习惯；规那么二当事人双方经常使用的习惯做法可以被认定为交易习惯。 3交易习惯的举证责任：提出主张交易习惯的一方当事人承当举证责任对于规那么一项下的交易习惯不仅需要证明地方习惯或行业习惯的存在还需证明对方当事人在订立合同时知道或者应当知道该习惯的存在；对于规那么二项下的交易习惯需证明争议案件前反复适用的该习惯做法。第八条 按照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后有义务申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照
13、法律规定或者合同约定申请批准或者未申请登记的属于合同法第四十二条第三项规定的“其他违犯老实信誉原那么的行为人民可以根据案件的详细情况和相对人的恳求判决相对人自己有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失应当承当损害赔偿责任。解读】本条系对缔约过失责任一种特殊形态的规定。?合同法?第42条、第43条规定了四种缔约过失行为：假借订立合同恶意进展磋商；成心隐瞒与订立合同有关的重要或者提供虚假情况；缔约过程中或不当使用对方商业机；订立合同过程中有其他违犯老实信誉原那么的行为。对于按照法律、行政法规规定须经批准或者登记才能生效的合同负有批准或者登记手续义务的当事人在合同成立后怠于批准或
14、者登记手续的将导致合同不能生效这属于“其他违犯老实信誉原那么的缔约过失行为。批准或登记手续的义务主体按照法律规定确定无法律规定的由当事人约定。法律对合同批准或登记手续的义务承当有明确规定的原那么上只能由法律规定的人来承当此项义务而不能通过约定来变更手续的义务人。假如约定的义务人与法律规定的义务人不一致以法律规定为准。此类案件中相对人在诉讼恳求中可以要求判由相对人自己有关批准或登记手续在审查案件的详细情况后可以支持相对人的该项恳求还可以将赔偿损失作为批准或登记手续的备用执行判项。缔约过失责任的赔偿范围仅限于信赖利益损失即相对方为缔约合同的实际支出不包括合同得以全面履行后的间接利益。二、合同的效力
15、第九条 提供格式条款的一方当事人违背合同法第三十九条第一款提示和说明义务的规定导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款对方当事人申请撤销该格式条款的人民应当支持。解读】本条主要是针对相对人可申请撤销格式条款情况所作的解释。?合同法?第39条尽规定了格式条款提供方对免责条款和限责条款应尽的提示和说明义务但未规定违背该义务的法律后果使得该条规定被很多人诟病。本条明确了格式条款提供方对免责条款和限责条款未尽提示和说明义务包括虽为一定的提示和说明但未足以引起对方注意时对方可以申请撤销该格式条款。 第十条 提供格式条款的一方当事人违背合同法第三十九条第一款的规定并具有合同法第四十条规定的情形之一的人民应当认定该格式条款无效。解读】本条解释亦是对在格式条款订入合同时提供格式条款一方违背其合理提示说明义务时的法律后果的解释。如所述本解释详细规定了两种不同的救济方式：一是相对人可申请撤销该格式条款；二是人民认定该格式条款无效。本条解释主要针对后一种情况。?合同法?第40条系对格式条款无效情形的规定包括1一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害利益；2恶意串通损害、集体或者第三人利益；3以合法形式掩盖目的；4损害社会公共利益；5违背法律、行政法规的强迫性规定；6造成对方人身伤害或因成心或者重大过失造成对方财产损失的免责条款；7提供格式
