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1、离岸公司及其法律价值吴昊一、离岸法域与离岸公司1离岸法域为了鼓励贸易与投资，从上个世纪中后期，世界上一些国家和地区纷纷以法律手段培育出一些公司制度特别宽松的经济区域，允许非本国自然人或法人在这些国家或地区成立公司。这些区域一般被称为离岸法域或离岸地（OffshoreCenter or Jurisdiction）。这些国家和地区主要包括：英属维尔京群岛、萨摩亚、塞舌尔、开曼群岛、巴哈马、巴拿马及百慕大群岛等等。2离岸公司离岸公司（Offshore Company）是指在离岸法域注册但不在当地经营，同时在登记、监管、信息披露、税务、管理和国际义务等方面由特殊法律规定的公司。3离岸公司的法律特征离岸
2、公司具有以下基本法律特征：（1）投资主体的非当地性。离岸公司的投资者不能是离岸法域当地的自然人、法人或其他经济组织。（2）注册地的特定性。离岸公司只能选择在离岸法域进行注册，并且这些离岸法域通常是一些特别宽松的经济区域。（3）法律依据的特殊性。离岸公司必须依据离岸法域的离岸公司法律规范注册成立。（4）经营地的非当地性。离岸公司需要在离岸法域以外经营。此外，董事、经理等离岸公司的经营管理人员一般也不能是注册地的当地居民。二、离岸公司与中国公司之比较由于法律体系和价值理念的不同，离岸公司与中国公司在许多方面存在差异：1登记备案我国公司法规定，设立公司应当依法向公司登记机关申请设立登记。公司登记机关
3、为各级工商行政管理局。证明公司合法成立的证书是公司营业执照，公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。离岸公司的登记机关为公司注册处（Registrar）。证明公司合法成立的证书是公司注册证书（Certificate ofIncorporation），公司注册证书仅记载公司的名称、编号、成立日期等信息。公众只能查询公司的存续信息，而无法查询股东、董事等信息。大部分离岸公司的股东和董事无需在公司注册处备案，而只需备案在注册代理人（Registered Agent）处，只有经公
4、司董事书面同意后，注册代理人才可以出具注册代理人证书（Certificate of Incumbency）披露股东及董事信息。2资本制度各国现有公司资本制度分为授权资本制、法定资本制及折中资本制。由我国公司法相关规定可看出我国公司资本制度实行的是折中资本制，即在公司设立时，股东缴纳的资本不可少于公司总资本的一定比例，其余部分应在一定期限内缴足的资本制度。由于大部分离岸公司的注册地属于英美法系，因此离岸公司资本制度大都采用授权资本制，即在公司设立时，公司授权资本（Authorized Capital）总额虽载于公司章程，但不要求发起人全部派发。股东只认缴资本总额的一部分，公司即可成立；未派发及认
5、足部分，授权董事会根据需要，在公司成立后随时募集。在授权资本制下，未认缴的资本已记载在章程中资本总额之内，再行派发股份募集资金时，无须履行复杂的增资手续。授权资本制便于公司设立和灵活经营。3组织结构我国公司法奉行的是所谓“三权分立”的组织结构，对股东会、董事会、监事会的权利均做了具体的规定。从股东会、董事会、监事会三大机构的相互关系中，我国公司法规定原则上董事会、监事会由股东会选举产生，股东会是公司的权力机构，董事会、监事会从属于股东会，体现了我国公司法在制度设计上追求的股东会中心主义。离岸公司的组织结构上采取了一元制的模式，即只设立董事会，而不设立监事会。公司的整个组织结构的中心是董事会，董
6、事会享有广泛的权力管理公司事务。这种模式的最大优点就是保证了公司的效率。三、离岸公司的法律价值离岸法域自身的优越条件和宽松的离岸公司法律制度满足了世界各国投资者的不同需求，使注册离岸公司成为各地投资者海外投资的首选。离岸公司、离岸法域之所以对世界各国投资者来说具有强大的吸引力，不仅在于其能满足投资者的不同商业目的，更为重要的是离岸公司自身具备了多种法律价值：1提升企业形象离岸公司是真正意义上的国际公司。如果一个企业能够在享有盛誉的离岸法域注册成立离岸公司，那么这将为企业开展跨国业务，提升国际形象打开便利之门。例如，香港作为世界潮流的引领地，有很多知名服装品牌和家具品牌，我国大陆投资人可以先注册
7、一家香港公司，并注册商标，后以香港公司的名义在大陆投资或授权大陆公司使用香港商标生产商品，这就可以迅速提高公司的知名度和美誉度，增强国际竞争力。另外，大多数离岸公司的名称选择比较自由，在国内公司名称中不能注册使用的字眼在离岸公司中却不受限制。法律允许离岸公司名称含有国际、集团、控股、实业和投资等字眼；名称中还可以包含任意国家或地区的名称，投资者可以根据自身的需要，在公司名称中加入法国、美国、意大利和日本等地名。2降低运营成本离岸地为了吸引全球投资者，制定特别法律，免征公司在境外取得收益的各种税赋。离岸地税法规定，免除在注册地境外经营的公司多项税赋，如股息、红利、资本利得、继承税、遗产税、赠与税
8、及转让不动产、股权、证券的印花税等。这大大降低了公司的运营成本。企业可以利用离岸公司进行所得调配来达到节税的目标，例如在买家和卖家之间设立离岸公司，通过转移定价等方式避税，大大降低了公司的运营成本。也可以通过离岸公司进行投资节税，例如，利用在低税收或无税收的国家或地区注册的离岸公司进行投资控股，能够降低或免去资本收益尤其是红利收益的税收负担，从而降低企业的运营成本。中介机构也可以利用离岸公司来进行税收筹划。首先由国内的中介机构在海外注册一家离岸公司，然后以这家离岸公司的名义对海外客户提供中介服务并且由该离岸公司对外收费，那么中介服务的收入就是离岸公司的收入而不是国内中介机构的收入，同时又由于离
9、岸公司所在地的税收优惠，这样就达到了降低运营成本的目的。3绕开关税及其他壁垒在企业所在国与产品行销国之间存在关税壁垒的情况下，一个企业向产品行销国出口，需要申请配额及一系列的相关手续，需要花费很大的成本。如果出口的企业拥有一个海外离岸公司，由企业先向离岸公司出口产品，再由离岸公司向产品最终的行销国出口，就可以绕开关税壁垒和配额的限制。在知识产权贸易方面，以离岸公司名义注册登记如专利、版权、商标等的知识产权，就可以规避国内严格的知识产权转让限制而便利地许可给在世界各地的公司，并由离岸公司收取产权费。对于与企业所在国尚未建交或外交关系不是很友好的国家或地区来说，企业若要与之开展国际贸易活动却又不便
10、直接进行商务洽谈时，设立离岸公司就成为解决问题的最佳选择。发展中国家常常被实行反倾销调查和实施反倾销措施。一般认为积极应诉是最佳解决途径，但是应对反倾销诉讼无疑需要耗费大量人力、物力、财力。即便如此，因为反倾销调查的周期较长和国际经济关系错综复杂，反倾销案的判决结果往往很难预料。而通过设立离岸公司进行国际贸易活动，在一定度上可有效规避反倾销投诉和调查。4进行国际融资由于境内直接上市融资程序繁杂、成本高、时间长，所以许多企业，尤其是民营企业为了避开国内复杂的审批程序，可以选择境外上市，以实现国际融资。离岸公司常常被用来作为境外上市融资的核心环节。其一般运作模式是国内企业在境外注册一家或多家离岸公
11、司，由离岸公司以收购、股权置换等方式取得国内企业的控股权，然后再以离岸公司的名义申请上市，筹集的资金投向国内企业，从而最终达到国内企业境外间接上市的目的。在香港创业板、美国纳斯达克及新加坡等证券市场中，有一大批企业都是通过离岸公司成功实现间接上市的。5保障财产安全对于全球众多的投资者而言，其进行海外投资最先考虑的问题就是财产的安全问题。由于离岸公司投资者的信息和资料具有高度的保密性，因此海外离岸公司投资者的身份可以获得很好的保护。离岸法域的政治经济，环境都相当稳定，投资者通过设立离岸公司可以有效地规避政治风险。而事先设立一家离岸公司，并以离岸公司的名义在海外开设银行账户存款，可以使得投资者的财产安全得到有效的保护。此外，离岸公司所在国家或地区普遍没有外汇管制，外汇进出自由，这使得离岸公司在外汇操作上具有很强的灵活性。（作者系德衡律师集团事务所执业律师）
