法学在西方社会的起源和发展

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1、法学在西方社会的起源和发展自然和社会构成了人所栖居的世界。作为知性的存在，人不能满足于对来自外在世界的 各种刺激作单纯的条件反射， 而是永不休止地致力于从纷繁复杂而又变幻莫测的世界中探寻 出某种规律， 从而有助于对自己的生活做一种有序的安排。 对自然界的不懈探索孕育出了科 学和技术，使人们得以驯服自然。这一过程自18、19 世纪以来获得突飞猛进的进展，以至于超出了人类自身条件所允许的界限， 使人们在这个世纪即将结束之时不得不重新思考人类 与自然之间的关系。 人类对社会规律的探索则经历了一个更为曲折复杂的过程。 古希腊德尔 菲神庙中的那句铭文“认识你自己”成了人们永远都在追求、 却永远也难以达到

2、的 目标。 西方有一句古谚： “习惯是第二种自然”， 这句话很好地道出了人类社会生活中的一 些奥秘。人所生活于其中的社会环境和社会制度从来都不是个人自己选择的结果，他 / 她被 放置到这种环境中去， 他/她的出生在很大程度上便决定了他/ 她今后可以选择的范围。 人们对社会规则的探讨在很大程度上是一种事后的“合理化”( justification )，而不是一种 事前的论证。而且，人们的社会生活方式因时、因地的不同而存在很大的差异，他/ 她们使用着不同的象征性符号、 遵循着不同的仪式、 以不同的方式进行交流、 以不同的方式维护着 不同的社会秩序。 在探究社会时， 人们往往无法刨根问底， 因为社会

3、现实是人类集体行动的 产物， 作为这一社会建构过程的无数个参与者之一， 研究者无法置身事外， 客观地观察和分 析这个“生活世界”。 正像一位当代历史学家所说的那样： “无论宗教和哲学提出什么样的 建议， 自我认识都要求人类根据自身的条件、 在自身局限的约束下、 通过自己不完备的理性 创造出自己的衡量尺度这种在语言的限度内寻求自身衡量尺度的活动同人类的历史一样源 远流长。从古希腊开始，西方人对自然和社会的探索就分别选择了两种不同的路径，以至于形成了 C- P 斯诺所称的“两种文化”、海因里希李凯尔特所区分的“自然科学”和“文化科学”、依曼纽尔康德所说的“繁星密布的苍穹和我心中的道德律”以及恩斯特

4、特罗齐所揭示的“自然主义与历史主义之间的战争”。可以说，自然与文化之间的辩证关系一直伴随着西方人走过漫长的文明史， 体现在他们的语言和思维习惯中。 这种二元论被 里查德罗蒂表述为一种“心智集合”(men tai sets )或者是“话语共同体”(commu ni tiesof discourse )之间的差异。注释title=跳转到该注释name=注释 注释 通过这两种不同的智识努力，西方人发展出了两套系统的知识体系，一套是关于“自然规 律” (physis )的知识体系，另一套则是关于“社会规范” (nomos)的知识体系。法学是后一种知识体系中最早出现的系统学科，而且一直占据着这一体系中的

5、霸主地位，直到19世纪近代社会科学兴起。 之所以如此， 乃是因为法律本身便是人类为自己创造的尺度或“规 矩”( measure) ，而法学则是对这一规矩进行理论建构、并在它的限度之内研究人类行为 的一门学科。法学是一门古老的学科，它的历史可以追溯到古罗马时期。与哲学不同，法学并非 产生于追求知识的“纯粹”动机， 它的历史一直是与法律职业的历史密不可分的。人类的集体生活需要秩序， 不同的人类群体在长期的共同生活中发展出了不同的秩序范式，这些秩序 范式的不同在于其中蕴涵着不同的规则。 古代希腊和罗马的人民选择了法律作为组织社会秩序的主要规则， 因此发展出了不同于其它文明的独特的秩序范式。 与其它约

6、束个人行为的规 则(比如中国的礼) 不同， 法律具有很强的“外在化”特征， 即：它只能管束人的外部行为， 而且只能靠外在于行动者的力量来维持。 这样就需要有一些专门的人员来负责维持法律的正 常运作。 在罗马共和国时期， 一个具有相对独立性的法律家群体已经产生， 其中有一些专门 解答法律问题、传授法庭技巧、研究法律原则的人士，被称为法律顾问( jurisconsults ) 或法学家( jurist )。而他们对法律所作的阐释和研究就形成了一套关于法律的系统知识， 他们把这套知识称为“法律科学”(legitima scientia)或“法学”(jurisprudentia )。 ?“法律科学”是

7、罗马人对西方文明作出的最重要的贡献，它使法律 传统成为西方社会文化传统中的一个非常重要的组成部分， 有时甚至在其中占据最核心的位 置。在西罗马帝国覆灭之后， “法律科学”的传统除了在东罗马帝国继续得到保持， 并最终 酝酿出查士丁尼皇帝组织编撰的集大成作品外， 还通过基督教教会和神职人员的学术研究活 动得以延续。 后者使“法律科学”的传统与西方历史上另一项重要的传统基督教传统融 为一体。 在中世纪的教会大学中， 法学和神学成为最重要的两种学科， 它们都以注解和阐释 经典作为主要的研究方法， 只不过法学所面对的经典是罗马法论著， 而神学的经典则是圣经。 这种研究方法的系统性特征使法学继续保持着“科

8、学”的地位。而且， 这种以揭示“意义”(meaning )为主要目的的方法经过人文学者的不断发展，最终发展成为一种系统的方法学，即关于“解释” ( interpretation )的科学。近代所有关于人类自身的科学 (sciences of man) 都是在这种方法学的基础上建构和发展起来的。在近代民族国家兴起的过程中， 由于法律在西方人的社会生活中以及法学在西方人 的知识体系中所占据的核心位置， 君主和市民阶层都竭尽全力争取在法学领域中的话语垄断 权。罗马法继续成为法学研究活动的主要源泉， 不过， 人们以“回到古罗马时代的罗马法” 为旗号为它赋予了新的、 世俗的含义。 同时， 各民族国家也都

9、致力于发掘和整理本民族的习 惯法，以罗马法为蓝本对它们进行形式化和系统化的加工。由于民族国家立法活动的需要， 法学发展成为一种“百科全书”式的学问， 人们致力于探讨法律与气候、 地理环境、 民族特 性等等之间的关系，并对古往今来各个国家的法律制度进行历史的和比较的研究。到 18 世 纪为止， 法学已经成为研究人类社会生活的最重要的一门学科。 与此同时， 法学教育和法律 职业得到高度的发展，法律成为国家统治和管理社会的首要工具。自然科学和相应的工业技术的发展彻底改变了人类的生活。在 19 世纪，西方知识 界开始对“思辩性的”( speculative )学术传统进行批判，人们试图把自然科学的研究

10、方 法移植到对人和社会的研究之中， 进而像控制自然那样规划和控制人类社会。 经济学和统计 学便是在这种设想的驱动下产生并且服务于这种设想的， 它们的出现标志着现代社会科学的 诞生。 在“现代化”的过程中，法学逐渐失去了探究人类社会生活的条件和规矩 (measurement )的特权，甚至被排挤出“科学”的行列，因为这一名称已经为自然科学以 及模仿自然科学追求实证性 (positivity )的学科所专享。 在今天的知识分类学中， 科学或 自然科学( sciences )、社会科学( social sciences )以及人文学科( arts/humanities ) 成为最基本的三种知识形态。

11、 这种划分已经被学术职业体制和大学教育体制确定下来。 法学在这种三分体制中无法找到自己的位置。在法学传统十分强大的欧陆国家，法学往往作为一门独立的学科而存在，但其学术地位根本无法与上述三大学科抗衡。而在英国和美国，法学在很大程度上是作为一门“技艺” （ craft ）而不是作为一种“学术”来传授的。起初，法 律教育主要是在法律职业机构（比如律师事务所）或这些职业机构的“行会”所开设的学校（比如英国的Inns）中进行的，而后来出现的大学法律院系在很大程度上仍然沿袭着这种 职业培训的风格和方式。这一点在美国表现得尤为突出，在那里，法学与医学、 商学等等一同被归入“职业教育”（professiona

12、l education ）的行列。“职业教育”这一标签其实已 经排除了这些学科的从业者在“学术共同体”中的成员资格，而使他/她们顺理成章地进入“职业共同体”。“lawyer ” 一词在美国被用来指代所有法律职业者，而法学教授也算在其中，被称作“ academic lawyer ”。但是，由于法律在国家管理体制中核心地位并未丧失， 法律职业者作为社会的“管理技术人员”仍然享有很高的社会地位并发挥着十分重要的作 用。法学在知识王国中的失宠并未妨碍它作为法律职业王国的重要一员而继续享有优越的地 位。同时，由于法律职业在现代西方社会中已经获得了相对的“自治” （auto nomy），法学甚至可以坚持自

13、己的“自主性”，拒绝与其它社会科学相往来。西方法学流派1法学流派的定义:1 所谓法学 的观点而形成 观点可以片面 派的本质而非 非稍纵即逝。 其价值，在解 派才真的形成西方的定大理论或问题持相同或相近 和方法论的共同体，他们的 流，非流行的流，超俗是流流派，是指对法学领域中某一重 的群体。他们是有相同的价值观 ，但是必须很深刻。法学流派的 庸俗；法学流派 的流，也非流星之流，流派应当流芳百世，而 只有经过实践与时间的检验，最 释现象中蕴含其实用性，在生活 了。义：终默默地在社会实践中体现 中萌发认同感，也许一个流2 和基督教文明之上形成的文化所谓西方是指基于古希腊罗马文明 现象，在地域上主要包

14、括欧洲和北美。西方的主要法学流派:2 1、2、1)2)3、4、1)2)5、1)2)3)4)5)7)6、7、:现代分析法学、纯粹法学和制度法学）维亚法学）的社会法学和现实主义法学）从方法的角度把西方的法学流派划分为两 大类（包括非实证主义法学 和实证主义法 学），两者主要的区别有：1、研究对象不同。一个 侧重于应然法；一个侧重于实然 法。2、研究方法不同。一个 侧重于理性主意；一个侧重于经 验主意。非实证主意法学（在研究对象中侧重于应然法；在研究方法中 侧重 于理想主义），包括：1、自然法学1）早期自然法学2）中世纪基督教神学的自然法学3）古典自然法学4） 新自然法学（包括：世俗的自然法学和神学

15、的自然法学：新托马斯 主义法学）2、哲理法学1）早期哲理法学2）晚期哲理法学（包括 ：新康德主义法学和新黑格尔主 义法学） 实证主义法学（在研究对象中侧重于实然法；在研究方法中侧重于 经验主义），包括：注释法学历史法学早期历史法学 晚期历史法学 功利主义法学 分析法学 早期分析法学 晚期分析法学（包括 社会法学 自由法学 利益法学 北欧法学（斯堪的纳 社会连带主义法学 实用主义法学（美国 法人类学 综合法学 经济分析法学其他法学派1、批判法学2、存在主义法学3、政治自由主义法学4、新马克思主义法学5、文学分析法学6女权主义法学7、种族主义法学法理中西方三大法学流派的观点3 法理中西方三大法学流派的观点在西方三 自己不同的研 究内容和方法，比较而言：1、自然法学 派的主要内容是：1）关于法的本质。自然法学派认为，法从本质 法者所制定的法律必须以客观规律为基础，这 事物以及人的本性，是“理性”的反映2） 法来源于永恒不变的本性、自然 性、 当与之相符合，特别是与理性相符合，或以理 具有普遍的适用性。3）法的功能和目的在于 实现公意和正义大法学流派中，各学派各有上是一种客观规律，立 种客观规律是宇宙、自然、社会性、理性。真正的法律应