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1、2011年春季学期行政法和行政诉讼法第三次作业一、名词解释题（本大题共20分，共 4 小题，每小题 5 分）1. 行政行为的效力二、简答题（本大题共30分，共 5 小题，每小题 6 分）1. 简述缔结行政合同的原则三、案例分析题（本大题共50分，共 5 小题，每小题 10 分）1. A市文化局与公安局在一次临时联合稽查中，查获该市东区个体户包某从外地运回一批价值10万元的盗版光盘。市文化局和公安局便依法对这批光盘予以扣押，并以共同名义对包某作出2万元的罚款决定。次日A市东区工商局吊销了包某的营业执照，东区公安分局委托该区洼里派出所对包某予以10天行政拘留的处罚。包某不服上述行政处罚。 问题：(
2、1)上述处罚决定，哪些需要经过答案：一、名词解释题（20分，共 4 题，每小题 5 分）1. 参考答案：批行政行为成立后对行政相对人，对行政主体本身以及对所有其他组织、个人所具有的法律上的效力。解题方案：行政行为的效力评分标准：答关键词得分2. 参考答案：指国家行政机关干部为执行法律、法规的规章，对社会实施管理，依法定权限和法宝程序发布的规范公民、法人和其他组织行为的具有普遍约束力的政令。解题方案：行政法的渊源与分类评分标准：答关键词得分3. 参考答案：指行政主体根据目前的紧迫情况，因没有余暇发布命令，或者一旦发布信念便难以达到预期行政目的时，为了假造出行政上所必要的状态，行政机关不必以相对人
3、不履行义务为前提，便可对相对人的人身、自由和财产予以强制的行政处理行为。解题方案：行政即时强制评分标准：答关键词得分4. 参考答案：是国家行政机关和行政机关工作人员在行使职权时，违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，国家负责向受害人赔偿的制度。解题方案：行政赔偿概述评分标准：答关键词得分二、简答题（30分，共 5 题，每小题 6 分）1. 参考答案：依法原则是行政合同缔结的基本原则。在何种情况下需要采用行政合同的方式必须有法律法规上的根据。 首先，从依法行政的角度看，法律法规如果明确规定了必须采用行政合同这种特定行政行为的话，则行政机关不得任意改变，行政机关必须根据有关规定实施行政
4、管理，不能以强制代替协商。目前，在我国颁布的法律、法规之中，需要采取行政合同方式的，法律、法规都作了明确规定。 其次，从行政合同内容上看，行政机关必须严格依法行使自己的职权。由于行政合同的特殊性，因而行政机关不能凭借自己的优越地位将某些法律未赋予的权利通过合同的方式来使自己额外的获有。 第三，行政合同的缔结必须严格依照法律法规所规定的权限，不得擅自违反，否则所缔结的行政合同无效。解题方案：行政合同的缔结评分标准：答对关键词得分2. 参考答案：行政效率原则是指为了保证行政活动的高效率，行政程序的各个环节应当有时间上的限制，另外对行政行为顺序的要求也是行政效率原则的一个重要内容。 行政效率原则主要
5、体现在三个方面： 一是时间上，行政管理的不同环节规定了不同的时间要求，如行政管理活动的作出、实施、决定都有严格的要求，这一点在行政处罚法中规定的最为明确。 二是步骤上，行政管理中，步骤很重要，如相对人申请、行政机关听取相对人申辩、行政机关作出决定等，其目的是为了保障行政效率原则。 三是制度上，行政效率除了体现在时间、步骤上，还体现在制度上，如行政复议、行政诉讼不停止执行等制度的规定，都是行政效率原则的体现。解题方案：行政效率原则评分标准：答对关键词得分3. 参考答案：（1）行政机关是国家机关，是由国家设置，代表国家行使国家职能的机关。 （2）行政机关是行使国家行政职能的国家机关。 （3）行政机
6、关是依照宪法和组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。解题方案：行政机关的概念和特征评分标准：答对关键词得分4. 参考答案：1、行政复议由法定的行政主体进行。2、 行政复议是依申请的行为。3、 行政复议是一种行政裁判行为。4 行政复议同时对行政行为的合法性和合理性进行审查。5行政复议按照特定行政程序进行。解题方案：行政复议的特征评分标准：答关键词得分5. 参考答案：行政优先权，是指为保障行政主体有效地行使行政职权，实施行政管理活动，而赋予行政主体许多职务上或物质上的优先条件或资格。其成立必须符合以下条件：（1）行政优先权只赋予行政主体，不赋予个人或其他组织；（2）行政优先权只能在行政主
7、体行使行政职权，从事公务之时依特殊需要之情形而赋予，行政主体从事其他活动时不得享有与行使；（3）必须是为实现行政目的所必需，而不是从事所有公务活动都可以行使优先权；（4）行政优先权的享有与行使必须有法律依据。解题方案：行政职权与行政职责评分标准：答关键词得分。三、案例分析题（50分，共 5 题，每小题 10 分）1. 参考答案：(1)上述处罚中，对包某作出2万元的罚款和吊销执照的决定，需要告知包某有要求听证的权利，即经过听证程序作出，除非包某放弃听证。因为依照行政处罚的规定，对于责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额罚款等处罚决定前当事人有要求听证的权利。(2)若对市文化局与公安局联合作出的
8、扣押行为和罚款2万元的处罚决定不服，应向两机关的共同上一级行政机关提起行政复议，因此，此时的复议机关为A市人民政府。若对东区工商局作出的“吊销营业执照”的行政处罚不服，可以向其所属的人民政府申请行政复议，也可以向其上一级主管部门申请行政复议。因此，此时的复议机关可以是东区人民政府，也可是A市工商局。若对洼里派出所受委托作出的行政拘留不服，应当以市公安局或东区人民政府为复议机关。因为对受委托的具体行政行为不服，应以委托的政府工作部门所属的政府或其上一级主管部门为复议机关。(3)包某若不服行政拘留决定，不得直接向人民法院提起行政诉讼。因为法律规定了复议前置条件，若复议机关在法定期限内没有作出复议决
9、定，或虽然作出了复议决定但包某不服的，包某可以向人民法院提起行政诉讼。解题方案：行政处罚的程序评分标准：（1）答出“需要听证程序”以及原因得五分；（2）答出若对市文化局与公安局联合处罚决定不服，复议机关为A市人民政府。若对东区工商局作出的的行政处罚不服，可以向其所属的人民政府申请行政复议，也可以向其上一级主管部门申请行政复议。得五分（3）包某若不服行政拘留决定，不得直接向人民法院提起行政诉讼及原因得五分2. 参考答案：行政行为是行政主体行使行政职权并能够在行政法上产生法律效力的行为。行政机关在行使法定行政职权时为行政主体，而行政机关在非行使法定职权时，则不是行政主体。行政机关作为行政主体所进行
10、的行为也并非都是行政行为，只有哪些能够在行政法上产生法律效力的行为才是行政行为。因此，工商局签订合同的行为并不是实施法定行政职权的行政行为，而属于民事行为；而其吊销营业执照、处以罚款的行为，是其作为行政主体实施行政职权并能够在行政法上产生法律效力的行为，属于行政行为。解题方案：行政行为的涵义评分标准：回答出“行政主体实施行政职权并能够在行政法上产生法律效力的行为，属于行政行为”得五分3. 参考答案：（1）县城区建设管理所强行拆除洪某的房屋是违法行为。首先，县城区建设管理所没有权力强行拆除洪某的违章建筑。强行拆除洪某的违章建筑属于行政强制执行行为。在我国，行政强制执行的实施机关有两种，一是有行政
11、强制执行权的行政机关；二是人民法院。因此，行政机关要实施行政强制执行必须享有行政强制执行权，否则应申请人民法院强制执行。本案中，尽管县城区建设管理所对洪某的违法行为实施行政强制执行，但由于其没有行政强制权而实施了行政强制执行的行为，其行为也是违法的。 其次，县城区建设管理所实施的行政强制执行行为在程序上违法。行政强制执行行为直接影响行政管理相对方的权益，因此必须严格遵守法定程序。本案中县城区建设管理所既没有对强行拆除决定进行复核、通知当事人到场，也没有对当事人的合法财产采取妥善保管，这些都不符合行政强制执行程序的要求。 （2）县城区建设管理所应当赔偿其给洪某合法权益造成的经济损失。县城区建设管
12、理所虽然无权作出行政强制执行行为，但其行为是属于执行职务。行政机关执行职务的行为违法，应当进行行政赔偿。本案中县城区建设管理所的强制执行行为属于违法行为，这种行为的实施是造成洪某合法权益受到损害的事实的直接原因。解题方案：行政赔偿的范围评分标准：回答“由于其没有行政强制权而实施了行政强制执行的行为，其行为也是违法的”得五分。 回答：“县城区建设管理所虽然无权作出行政强制执行行为，但其行为是属于执行职务。行政机关执行职务的行为违法，应当进行行政赔偿。”再得五分4. 参考答案：（1）周某起诉符合法定的起诉条件，根据最高人民法院关于适用行政诉讼法的意见规定，合伙企业的合伙人可以作为原告向法院起诉。
13、（2）县法院不予受理的作法错误。因为环保处罚案件中的行政复议不是必经程序，相对人对处罚不服，可以直接向人民法院提出行政诉讼。解题方案：起诉与受理评分标准：（1）（2）见右面，分别各得5分5. 参考答案：本案争议的焦点在于某县建委拒绝颁发建设工程规划许可证的行为是否合法，而该行为又是根据某县政府关于收回县百纺公司在院内集资建房用地的通知而作出的，因而该案的主要审理对象就变为审查县政府的这一行政决定是否违法、是否存在滥用权力的情况。而根据中华人民共和国城市规划法第三十四条“任何单位和个人必须服从城市人民政府根据城市规划作出的调整用地决定。”和第十二条“城市人民政府负责组织编制城市规划。县级人民政府所在地镇的城市规划，由县级人民政府负责组织编制。”的规定，某县政府关于收回县百纺公司在院内集资建房用地的通知的决定显然未超出县政府的职权范围，是合法的和可执行的决定。因而，某县建委拒绝颁发建设规划许可证的行为也是合法的。解题方案：某县政府关于收回县百纺公司在院内集资建房用地的通知的决定显然未超出县政府的职权范围，是合法的和可执行的决定。因而，某县建委拒绝颁发建设规划许可证的行为也是合法的。评分标准：回答出“某县政府关于收回县百纺公司在院内集资建房用地的通知的决定显然未超出县政府的职权范围，是合法的和可执行的决定。因而，某县建委拒绝颁发建设规划许可证的行为也是合法的得”五分
