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1、OECD转让定价指南前 言： 1. 近20年来，跨国公司在国际贸易中的作用急剧增强。这部分地反映出各国经济与技术进步的结合在加强，特别在通讯领域更是如此。由于不能孤立地看待一国关于跨国公司的税收政策，而必须将其置于广阔的国际范畴中加以讨论，因此跨国公司的增长不仅对税务机关而且对跨国公司本身提出了日益复杂的税务问题。 2. 这些税务问题，无论对税务机关还是跨国公司而言，主要源于实践中的困难，即出于税收管辖权的考虑，对跨国集团中某一公司或常设机构的收入与费用难以确定，这种情况在跨国集团的经营运作高度一体化时尤为突出。 3. 对跨国公司而言，要遵从因国而异的法律和管理要求，还会遇到其他问题。相对于单
2、一企业在单一税收管辖权下的运营，对（不同管辖权下）不同管理要求的遵从，会给跨国公司带来更重的负担，导致其承担更多的遵从成本。 4. 对税务机关而言，在政策和实践两方面都会遇到具体问题。在政策方面，各国要相互协调其合法征税权，避免对同一所得因一个以上税收管辖权的存在而被重复征税，合法征税权是基于纳税人收入和成本相抵后的利润所得并且这种所得能够被合理判定产生于该国境内。双重或多重征税会对跨国商品交易和劳务交易以及资本流动产生阻碍。在实践方面，一国对跨国收入和费用的分配，会因难以获得其管辖权之外的相关资料而受到阻碍。 5. 从根本上说，各国所坚持的征税权取决于其税收体制是采取居民依据的税收体制、还是
3、收入源泉依据的税收体制、还是两者并举。在居民依据的税收体制下，一国会将其税收管辖权范围内的任一居民（包括居民公司）的全部或部分收入，包括产生于该国境外的收入，均纳入其税基。在收入源泉依据的税收体制下，一国会将产生于其税收管辖权范围内的所有收入纳入其税基，而不考虑纳税人的居民身份。当对跨国公司行使征税权时，经常把这两种征税依据结合在一起运用，将跨国公司内的每一个企业都看作一个独立实体来行事征税权。OECD成员国选择这种独立实体征税法作为最合理的方法，既能够获得公平结果又使双重征税风险降低到最小。因此，每一个集团成员都应就归属于它的所得缴纳税款（基于居民依据或收入源泉依据）。 6. 为了将独立实体
4、征税法应用于集团内部交易，对集团成员的征税必须建立在内部交易按公平交易原则进行的基础上。但是，跨国集团内各成员间的关系可能使集团成员在内部关系中建立起特殊的交易条件，这种交易条件不同于集团成员如果按公开市场上的独立企业运营所可能建立的交易条件。为确保独立实体征税法的正确运用，OECD成员国采用了公平交易原则，该原则消除了特殊交易条件对利润的影响。 7. OECD成员国选择使用这些国际税收原则，以求达到保护每一税收管辖权的合理税基和避免双重征税的双重目标，从而最大限度地减少各国税务机关间的冲突，促进国际贸易和投资的发展。在国际经济中，国家间的合作比税收竞争更有助于这些目标的实现。OECD肩负着推
5、动世界贸易在多边化、无差别待遇基础上的拓展以及促进成员国最大限度地可持续快速增长的使命，多年来一直致力于建立国际税收原则方面的共识，以避免对需要多边协商解决的问题做出单方面处理。 8.上述有关跨国公司的税收原则已被包含在OECD收入与资本税收协定范本中，该范本构成了OECD成员国之间以及OECD成员国和非OECD成员国之间双边所得税协定的基础。这些原则同样也被包含在联合国关于发达国家与发展中国家避免双重征税协定范本之中。 9. 对跨国公司应用国际税收原则时会出现一些需要解决的问题，上述双边税收协定中包含着解决这些问题的主要机制。对跨国公司税收产生重要影响的条款有：第4条，对居民的定义；第5条和
6、7条，决定对常设机构的征税；第9条，对关联企业利润的征税以及公平交易原则的运用；第10条、11条和12条，确定对股息、利息、特许权使用费的征税；第24条、25条、26条，包含了无差别待遇、争议解决和情报交换等特别规定。 10. OECD财政事务委员会作为该组织的主要税收政策部门，已发表了许多有关对跨国公司等运用上述税收协定条款的报告。该委员会倡导各国对协定条款一般性解释的认可，从而减少不合理征税的风险并提供理想的方法解决由于不同国家税收立法和实践的相互作用而带来的问题。 11. 对跨国公司征税应用上述原则时，产生的最为困难的问题之一是，如何从税收角度确定恰当的转让价格。转让价格是指关联企业间转
7、让有形商品、无形资产或提供劳务时确定的价格。在本文中，“关联企业”是指满足OECD税收协定范本第9条的1a)和1b)所列举情况的企业。在这些列举情况下，如果一个企业直接或间接参与另一个企业的管理、控制或拥有其资本，或者同一第三方直接或间接参与这两个企业的管理、控制或拥有其资本（即两个企业受同一控制），那么这两个企业就是关联企业。本文谈及的问题也出现在对常设机构的处理中，这会在后面讨论到。一些相关的讨论也会出现OECD税收协定范本报告：常设机构的收入归属（1994）和OECD国际避税与偷税报告（1987）。 12. 转让价格无论对纳税人还是税务机关都是非常重要的，因为这在很大程度上决定了处于不同
8、税收管辖权下的各个关联企业的收入与支出，进而决定了其应税所得。转让定价问题的处理最初出现在同一税收管辖权下的关联企业之间。本报告对国内转让定价问题不予考虑，主要集中于国际方面转让定价问题的讨论。国际方面转让定价问题更难处理，因为涉及到一个以上的税收管辖权，从而在某一税收管辖权下对转让价格的任何调整都意味着要在另一税收管辖权下做出相应调整才是恰当的。然而，另一税收管辖权如果不同意做相应调整，跨国公司的这部分利润就将被双重征税。为最大限度地减少双重征税的风险，需要从税收角度对跨国交易中如何确定转让价格达成国际共识。 13. 本指南是对OECD财政事务委员会以前就跨国公司转让定价及其他相关税务问题所
9、做报告的补充和修订。这里所说的报告主要指转让定价与跨国公司（1979）（即1979报告），该报告对税收协定范本中第9条提出的公平交易原则进行了详细阐述。其他一些报告则就具体议题对转让定价进行了讨论，包括转让定价与跨国公司三个税收问题（1984）（即1984报告）和资本弱化（即1987报告）。 14. 本指南也引发了OECD关于美国建议的转让定价规则的讨论（见OECD跨国公司内部转让定价税收问题：美国建议的规则（1993）。但是撰写1993报告所处的环境与本指南所处环境已大不相同，而且1993报告的内容十分有限，主要讨论了美国建议的转让定价规则。 15. OECD成员国一直认可OECD税收协定范
10、本和“1979报告”中提出的公平交易原则。本指南集中讨论了应用公平交易原则确定关联企业间的转让定价问题，指南中提供了一些方法帮助税务机关和跨国公司有效解决转让定价税收问题，从而最大限度减少税务机关之间以及税务机关和跨国公司之间发生冲突，并避免诉诸费用昂贵的法律诉讼。本指南对确定跨国公司内部商务和财务关系是否符合公平交易原则的方法进行了分析，并且对这些方法的实际应用进行了讨论，其中包括全球公式分配法。 16. 我们鼓励OECD成员国对其国内的转让定价问题运用本指南，同时也鼓励纳税人从税收角度出发，根据本指南来判定他们的转让定价是否符合公平交易原则。我们还鼓励税务机关在其税收检查中能够考虑纳税人应
11、用公平交易原则做出的商业判断，并从这个角度对其转让定价进行分析。 17. 本指南主要用于管理OECD成员国在相互协商程序中以及某些仲裁程序中对转让定价案件的解决。当一国向另一国提出相应调整的请求时，本指南提供了进一步的指导。OECD税收协定范本第9条第2款的注释中明确指出，只有当一国认为调整后的利润正确地反映了按公平交易原则所能获取的利润时，该国才会应另一国的请求做出相应调整。这就是说在主管税务机关的相互协调程序中，提出相应调整请求的国家有责任向另一国证明该调整在原则上和数额上都是合理的。在需要相互协商解决的案件中，双方主管税务机关应进行合作。 18. 为寻求税人与税务机关之间的利益平衡，采用
12、对各方而言都公平的方法，就必须对与转让定价案件相关的所有制度方面都加以考虑。其中之一就是举证责任的规定。在大多数税收管辖权下，税务机关承担举证责任，这就要求税务机关提供证据证实纳税人的转让定价没有遵循公平交易原则。但是，应当注意，即使在这种情况下，税务机关仍然可以合理地要求纳税人提供有关资料以便对其受控交易进行税收检查。在其他一些税收管辖权下，纳税人要在某些方面承担举证责任。一些OECD成员国认为OECD税收协定范本第9条明确了关于转让定价案件的举证责任，并且这一规定优先于任何与之相冲突的国内法规。其他国家则认为第9条并没有明确举证责任（参阅OECD税收协定范本第9款第4段注释）。无论是哪一方
13、承担举证责任，对举证责任规定的公正性的判定，必须考虑到与转让定价规则涉及到的所有管理行为（包括争议的解决）相关的该管辖权下的其他一些税收体制因素。这些因素包括税收处罚、税收检查、行政诉讼程序、对核定税款及退税涉及到的应付利息做出的规定，对税务机关做出的纳税调整是否在提出异议之前先缴清税款的规定，有关税收法律时限的规定，以及对制度法规事先告之的范围等。单纯依据上述任何一个因素（包括举证责任的规定），对转让定价做出无根据的判断都是不恰当的。有关这方面问题的讨论将在第四章进一步展开。 19. 本报告集中讨论转让定价领域中有关原则方面的一些主要问题。OECD财政事务委员会计划在这一领域继续做出研究，因
14、此决定以活页形式出版本指南。未来的工作将是把公平交易原则应用到无形资产交易、劳务提供、成本分摊协议、常设机构，以及资本弱化等方面。该委员会计划对OECD成员国和一些被选定的非成员国在应用公平交易原则时采用的方法上取得的经验，做定期总结。特别侧重于交易利润法（定义见第三章）应用中遇到的困难，以及各国间解决这些困难的做法。委员会还希望收到各国关于各种交易利润法使用频率情况的定期回复报告。在上述定期总结和回复报告的基础上，委员会将根据需要对调整方法的运用发表补充规定。专业术语：1. 预约定价安排 是指预先对受控交易做出的一种安排，该安排通过制定一套恰当的标准（如定价方法、可比对象和适当的差异调整、对
15、未来情况的严格假设），用以确定在未来特定时期内约定交易的转让定价问题。一项预约定价安排可以是单边的，仅包括一个税务机关和一个纳税人，也可以是多边的，包括两个或两个以上税务机关。2. 公平交易原则是指被OECD成员国认可的、用于从税收角度确定转让价格的国际性准则。OECD税收协定范本第9条对其做出如下规定：当两个公司在其商业或财务关系上制造或强加上不同于独立企业之间的条件时，一个公司应取得但由于这些特殊条件而没有取得的利润，应包括在该企业利润之内并相应地予以征税。3. 公平交易值域是指一个可以接受的数值范围，用以确定受控交易是否符合公平交易原则。这个值域范围可以通过对多种可比数据应用相同的转让定
16、价方法得出，也可以是应用多种转让定价方法得出。4. 关联企业两个企业，如果其中一个企业相对于另一个企业的关系满足OECD税收协定范本第9款所属的1a)或1b)规定的条件，那么这两个企业彼此就是关联企业。5. 平衡支付是指调整参与者贡献份额的一种支付，通常是由一个或多个参与者向另一个参与者支付，支付者根据其支付款项的额度相应增加其贡献份额，接受者则根据其接受款项的额度相应减少其贡献份额。6. 买进支付是指一个新的参与者要加入一项已生效的成本分摊协议，为获得以前协议活动所产生的利益而进行的一种支付。7. 买断支付是指一个参与者要退出一项已生效的成本分摊协议，因转让以前协议活动所产生的利益而从其他参与者处获得的相应补偿。8. 商业性无形资产是指被用
