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1、书山有路勤为径，学海无涯苦作舟。农村妇女土地承包权的保护和完善 关键字:农村妇女，土地承包权,农村土地承包法，保护 完善案例事实和判决: 武汉市黄陂区某村李某夫妇与村委会签订土地承包合同，取得该村分田的承包权。后其丈夫死亡，李某改嫁他村,村委会遂将其承包土地另行发包给同村村民黄某。李某知晓后，以承包未到期为由要求村委会继续履行合同 ,遭拒绝后向黄陂区人民法院起诉。法院经审理判决如下。村委会和黄某的土地承包合同是经过村委会的正当发包程序订立的，黄某是该村村民,具有承包资格，而且已对土地进行了实际耕作，故应确认其所取得的承包权合法有效，但鉴于原告的原承包合同尚未到期,且已对土地进行了实际投入,应予
2、适当的补偿（赔偿原告所受损失)。 一、对案例的法律实证分析本案属于典型的涉及农村妇女土地承包经营权之保护的案例。从制度层面看，如果在法律上对农村土地承包权做不同的定性,将导致不同的法律后果。 解析一,作为债权(合同权利）的承包经营权在农村土地承包法出台之前，法学界一般认为我国农村土地承包经营权在法律上被定性为债权。据此，我们可对上述案例做如下解析: （1）基于合同相对性（rivityoonrct）原理，即(合同)债权只是在当事人之间具有约束力，因此，本案中李某只能对与之缔约的村委会主张合同权利，而第三人黄某与李某之间不存。在任何法律关系。据此，李某在其合同权利不能实现时,只能起诉村委会。 (2
3、）由于债权不具有排他性效力，所以两个以上内容相同、性质相同的债权合同只要都符合成立和生效要件,即可同时有效成立,且其效力不因成立的先后而有差别。由此可见，在本案中，虽然两个承包合同成立时间有先后之分，但都符合合同生效的要件，故其效力是相同的。也就是说,李某不能以其承包合同成立在先为由，主张村委会和黄某签订的合同无效,或者主张村委会只能与她履行合同。 ()然而,两个合同针对的既然是同一块土地的承包经营权，那么必然意味着只有一人能实际取得该权利。也就是说，村委会只可能向其中一人履行合同,而对另一人则必须承担违约责任。于是,就本案事实而言，村委会实际上已单方违反和李某订立的承包合同,且黄某实际耕作该
4、土地的事实即意味着村委会履行的是和黄某订立的承包合同,所以法院据此判决由黄某取得土地承包经营权,村委会对李某承担违约责任（赔偿其所受损失),在具体法律制度上是有依据的。 (4)中华人民共和国合同法（以下简称合同法）明确规定违约责任的承担形式主要是赔偿损失、强制实际履行、支付违约金。因此，从表面上看，李某可诉请法院强制村委会履行合同,即请求村委会将该土地转归自己承包。但根据合同法的规定,请求义务人实际履行乃以在事实上、经济上能够履行为前提。而在本案中,村委会事实上已将该土地移交黄某,同时黄某也已实际耕作,所以村委会已陷于履行不能。加之根据以上所述理由,李某对村委会享有的权利并不优先于黄某对村委会
5、享有的权利，因此，李某已不能要求强制实际履行，而只能请求赔偿所受损失,在有约定时,亦可请求支付违约金。 解析二，作为物权的承包经营权农村土地承包法的立法说明明确指出，该法的立法目的之一就是要将农村土地承包权定性为物权，事实上其大部分具体规范也是围绕这一目的来设计的。依此,若按农村土地承包法的规定，法院对上述案件的处理将迥然相异: （）物权具有排他效力,即同一物上不得同时存在两个以上内容或性质相同的物权,其结论是成立在先的物权排斥成立在后的物权。在本案中，原承包合同尚未到期,李某的土地承包权作为物权仍然有效，在承包期内该权利当然排斥黄某的相同性质、相同内容的土地承包经营权。易言之,在李某的承包期
6、到来之前，黄某不能有效取得该承包权。 (2)物权乃绝对权,是一种可以用来对抗权利人之外所有其他人的权利。由此可见，其效力不仅仅存在于合同双方当事人之间,而且针对权利人之外的所有不特定的人,所以任何人都有义务不妨害其权利的行使。如果有人违反此种义务，权利人可直接针对该人主张权利。在本案中,既然黄某已实际占有该土地，也就意味着是他妨害了李某物权的行使,因此李某可直接诉请黄某排除妨害（物权请求权的一种)，在造成损害时，还可直接要求黄某赔偿损失（侵权损害赔偿之债)。 (3）当然，本案中虽然黄某不能根据其与村委会订立的承包合同主张承包权，但这并不妨碍他以村委会不能履行合同为由要求村委会承担违约责任。必须强调的是，这种求偿关系只是黄某和村委会之间的法律关系，与李某无关。 二、确定农村土地承包权的物权属性更能保护农村妇女的土地权益 通过对具体案例的两种解析，不难发现，如果将农地承包权定性为债权，那么发包人完全可以将土地再次发包,而仅仅对原承包人承担第 1 页 共 1 页
