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1、.中国“私募基金报告2002-04-19一、什么是“私募基金中文“私募基金一词，在国外一些国家的法典和英文大词典中并没有相应的词。私募(Private Placement)是相对于公募(Public offering)而言，是就证券发行方法之差异，以是否向社会不特定公众发行或公开发行证券的区别，界定为公募和私募，或公募证券和私募证券。基金(Fund)，作为一种专家管理的集合投资制度，在国外，从不同视角分类，有几十种的基金称谓，如按组织形式划分，有契约型基金、公司型基金；按设立方式划分，有封闭型基金、开放型基金；按投资对象划分，有股票基金、货币市场基金、期权基金、房地产基金等等；另从其他角度划分
2、，有成长型基金、离岸基金、雨伞基金、基金的基金等等。但翻遍这些基金名称，把“私募和“基金合为一体的官方文件的“私募基金(Privately Offered Fund )英文一词，却未发现。在我国近期，金融市场中常说的“私募基金或“地下基金，往往是指相对于受我国政府主管部门监管的，向不特定投资人公开发行受益凭证的证券投资基金而言，是一种非公开宣传的，私下向特定投资人募集资金进展的一种集合投资。其方式根本有两种，一是基于签订委托投资合同的契约型集合投资基金，二是基于共同出资入股成立股份公司的公司型集合投资基金。二、中国“私募基金现状除去前不久全国人大公布的“信托法“就有关信托关系的重大原则事项予以
3、法律明确外，我国现有的任何一部国家法律，均未对上述非公募集合资金进展证券投资的“私募基金予以制度明确并加以监管。中国人民银行在今年5月前公布的“信托投资公司管理方法“，明确了信托投资公司可以进展资金信托，但由于信托公司的重新登记工作尚未开场，规的操作实际上未进展，也没有完整的统计数据。尽管“证券法“未作出明确规定，一些证券公司在从事证券委托投资，中国证监会也尚未正式统计。因此，要了解中国目前“私募基金的真实现状非常困难。本报告只能排除全国众多的可能实际上在进展“私募基金业务活动的信托投资公司、证券公司、基金管理公司和其他有关组织，从经历出发，在国家工商部门注册的几十万、几百万个工商企业中，从、
4、和三城市工商部门注册的企业中选择企业名称中含有“投资咨询、“投资参谋、“投资管理、“财务管理和“财务参谋字样的五类企业为样本进展调查。调查时间分别截止2001年46月间。调查采用抽样、访谈和实地调查相结合的方法。调查后汇总资料说明：1上述“五类公司总数。调查说明，上述五类公司，有3626家，有2687家(未含财务管理公司和财务参谋公司，见注)，市有640家，三市共有6953家。以市上述五类公司的构造比例推算的情况，市假设包括财务参谋公司和财务管理公司，共有2713家，则三城市五类公司共有6979家，近7000家。2公司注册资本情况。进一步对市3626家公司进展调查，注册资本在100万元以下的公
5、司(含100万元)占72，注册资本在100万1000万元(含1000万元)的公司占198，注册资本在1000万5000万元 (含5000万元)的公司占73，注册资本在5000万元以上的公司占0008。以一样的注册资本量划分标准分析，市五类公司的比例分别为522、352、 92、34。京、深两市比拟，的公司数量远比少，但注册资本金大的公司比例远比多。其中，仅注册资本在1亿元以上的，有10家，只有6家。3从事证券委托投资业务的公司数量。从市 3626家公司中随机抽样50家公司作进一步调查。尽管上述五类公司在工商部门颁发的营业执照业务围中都没有“代客理财，“受托代理证券投资业务等容，但调查结果是，其
6、中52的公司(26家)坦然成认在从事代客理财业务，38的公司(19家)未从事代客理财业务， 10的公司(5家)未找到被调查人。4公司代客理财的客户数。在从事代客理财，委托证券投资的公司中，50的公司选择“不愿具体说， 155的公司称客户数为5家以下，192的公司称客户数为510家，38的公司称客户数为1020家，115的公司称客户数为2050家。进一步分析调查资料可发现，公司的客户数量与公司的注册资本近呈正相关关系，即注册资本大的公司，客户数量多，注册资本少的公司，客户数量少。5公司代客理财的规模。答复从事委托投资业务的公司中近77的公司选择“不愿具体说，其他近154的公司成认理财规模在1亿元
7、至2亿元之间，近77的公司成认理财规模在2亿元以上。其中在被调查公司中注册资本占比第二的100500万元类公司中，80的公司理财规模在1亿元以上，20的公司选择“不愿具体说。但不能排除上述选择“不愿具体说的77的公司实际上在从事代客理财业务。以此典型调查情况推算，京、沪、深三市“五类公司共有6979家，如按上述其中只有52的公司在从事代客理财业务的比例推算，则应有3629家公司；每家公司的代客理财规模按平均15亿元计，三市代客理财的规模则达54435亿元。另据证监会有关人士调查、推测，证券公司一家的代客理财规模近达100亿元，估计全国几十家证券公司都在做此类业务，规模不少于2000亿元。在此，
8、本报告保守计算证监会有关人士的估计数，打50折扣为1000亿元。再加上全国除京、沪、深三市外其他省市从事代客理财的公司，约有上万家的因素和全国信托公司中从事这项业务的因素，可以毫不夸地估计，我国目前代客理财的规模约在7000亿元左右。6委托投资的方向。被调查公司中，除去231的公司称所募资金投资于国债二级市场外，其余均投资于股票市场，其中50多的公司投资于股票二级市场。其中，注册资本在5001000万元的公司，受托的资金均 100投资于股票二级市场。7给客户的平均收益率。被调查公司中选“不愿说的占50，选平均收益率在1015的占385，选平均收益率在1530的占7.7，选平均收益率在50以上的
9、占38。8代客理财的利益分配方式。被调查公司称，保底分红的占154，固定比例的占115，收取佣金的占 38，上述三种方案均可的占115，选择“不愿说的公司占58。其中，注册资本在5001000万元的公司中，50采取固定比例的利益分配方式。9代客理财的具体运作方式。被调查公司称，把委托资金打人受托方的占462，委托方自行开户，受托方操作的占423，成立一家合资公司进展运作的占38，选择“不愿说的占8。10对投资者最低委托投资金额的要求。被调查公司称，对企业投资者最低要求为1000万元以上的公司占 231，500万元以上的公司占154，300万元以上的公司占269，100万元以上的公司占38，没有
10、最低要求的公司占38。对自然人投资者，最低要求为100万元以上的公司占385，不承受自然人委托的公司占 115，没有最低要求的公司占231，其他情况的占 269。11客户群的情况。被调查公司称，投资客户以企业为主的公司占693，以个人为主的公司占38，企业和个人均有的公司占154，客户为其他情况的公司占 115。进一步分析调查数据，注册资本在3000万元以上的受托公司，其客户群均为企业。12委托方的风险控制。被调查公司称，采取保证金制度的占308，采取其它方式的占692。13受托方要求的最低投资期限。委托合同期限为六个月的公司占192，委托合同期限为一年的公司占 115，委托合同期限为一年以上
11、的公司占577，委托合同期限具体商定的公司占116。14资金运作的信息披露。被调查公司称，做到定期披露的公司占385，运作到一定阶段才披露的公司占 269，不披露的公司占35。调查数据又说明，在注册资本在3000万元以上的受托公司中，857的公司是做到定期披露信息，143的公司是资金运作到一定阶段才披露信息。三、“私募基金在海外(一)美国美国的投资基金根本上都是公司型、开放型、又称共同基金。但类似于我们所说的“私募基金，在美国有关法律中没有直接、明确的定义，而是在“1940年投资公司法“中，从是否需要注册登记的角度界定，即根据“投资公司法“3(c)(1)或3(c)(7)条款成立的可以豁免注册登
12、记的基金。基于这两条款下成立的基金，可以不受“投资公司法“的约束，但仍然受“1933年证券交易法“中反欺诈等条款的约束。在这两个条款下成立的基金，主要有：风险投资基金、对冲基金、投资者俱乐部、私人股权投资及一些构造性投资工具。其中，最主要的形式是风险投资基金和对冲基金。在私募基金产生初期，这些基金以公司型为主，也有以一般合伙制的形态成立的。有限合伙制与一般合伙制的区别，前者有一个或多个没有经营权并承当有限责任的合伙人，并须有至少一个一般合伙人。有限责任合伙人与一般合伙人承当的法律责任有差异。目前，美国的私募基金，不管是对冲基金，还是风险投资基金，都以有限合伙制(Limited Partners
13、hip)为主，且有限合伙制得到进一步的开展，产生了诸如有限责任企业 (Limited Liability pany)、业主有限合伙(Master Limited Partnership)等组织形态。根据“1940年投资公司法“以及美国其他相关法律，把握美国有关私募型基金的法律容，主要有以下3点：1投资人数的限制。该法的3(c)(1)条款将投资者人数限制在100人以，而3(c)(1)(A)条款进一步规定了“穿透条款 (Lookthrough Provision)，明确了100人的含义，即拥有10以上3(c)(1)基金具有投票权证券(voting securities)的投资公司或其他私募型基金的
14、股权(或受益凭证)持有人纳入100人的限制。对基金的管理人员或参与管理的雇员，其购置证券，不受100人的限制。同时， 100人限制只在投资者购置基金证券时才发挥作用。如果是由于“夫妻别离、死亡或其他非自愿事件而使基金的人数发生变化等，从而使投资者人数超过100人，可不视为。但是，3(c)(7)条款对“有资格买家进展了界定，但没有直接限制其投资人数，根据美国有关私募发行的法律，其实际上是把人数限制在500人以。2投资者资格限制。“1940年投资公司法“2(a)(51)(A)规定“有资格买家为：(1)任何拥有不少于5百万美元投资的自然人；(2)任何拥有不少于5百万美元投资的家族企业；(3)*些信托
15、机构；(4)其他(如机构投资者)拥有不少于2千5百万美元具有自由支配权投资的组织。(3)(c)(7)基金的投资者只限于以上几种，且需要在投资者每次购置3(c)(7)基金证券时判断其是否具有“有资格买家资格。但如果属于分期付款形式，则只需在承诺时判别。还有一种根据3(c)(7)(B)的“祖父条款(Grandfather Provision)成立的“祖父基金(Grand fathered Fund)。该种基金由1996年9月1日前成立的3(c)(1)基金转变为3(c)(7)基金而来。该种基金允许不超过100人的原非“有资格买家继续存在或增加投资，但新增投资者只局限于“有资格买家。3私募发行方法和广告的限制3(c)(7)条款规定必须私募发行，而3(c)(1)条款实际上也要求私募发行。1933年“证券法)4(2)节规定“不涉及公开发行的发行人的交易可免予登记。1982年的“D条例“506条规定，如果向“合格投资者和35名以下非“合格投资者发行证券就可以免予登记。“D条例“502条规定私募发行制止以下且不限于以下形式的广告：(1)在任何报纸、杂志及类似媒体，和通过电视、播送、计算机的传播进展任何形式的一般性广告宣传；(2)通过一般性召集或广告而召开的研讨会或其他会议
