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1、大庆劳动法专业律师-被无故解除劳动合同索赔案代理词尊敬的审判长、审判员，黑龙江陈山律师事务所接受李某的委托，指派陈山律师作为其代理人，在中国*银行*市分行上诉李某劳动纠纷一案中代理参加诉讼。经查阅仲裁、一审案卷，参加两次法庭调查，两审的举证、质证，现发表代理意见，首先再一次的叙述本案的事实经过。被上诉人李某1996年毕业后分配到了大庆的中国*银行*市支行工作至今。20_(请自填)年8月下旬，单位要将被上诉人由该银行某分理处调动至乘南分理处。被上诉人因个人原因不方便去而请求另行调换至别的分理处。在20_(请自填)年9月初，*银行总行人事处田主任答复，单位研究研究再定，再通知被上诉人，让被上诉人回
2、家等。被上诉人这期间多次找都是一样的答复，20_(请自填)年3月上旬再次到单位去找时，单位再次答复的还是等。被上诉人无奈便提出仲裁，在仲裁阶段由于不熟悉程序规则，没有充分的举证，而导致了在程序上被驳回。现在，代理人对本案发表代理意见如下：一、原被告之间劳动关系及工龄长短双方没有疑义。二、一审判决认定事实清楚，对举证责任的分配合乎规则。首先在事实的认定方面，认定劳动争议刚刚发生是准确的。本案的第一个劳动争议，即李某的第一个申诉事项的内容是岗位的安排与否。他是以劳动者自从知道单位不想安排的时候为开始。即05年3月单位再次告知被上诉人等待答复、等待领导层意见的时候。对被上诉人而言，一个所谓的“临时工
3、”她怎么就能知道单位压根就不想要她了呢她怎么就能知道自己的权益被侵害了呢，她不知道，她也没法知道。她仅仅能知道单位一定会安排岗位，和原先答复她的一样。自她知道了单位就不想留她的时候，劳动争议刚刚才开始产生。一审中原告举出了证人证明单位多次答应安排工作、让原告在家等待领导层答复的事实。并结合*银行门卫的谈话，证明*银行职工大都知道李某经常是为自己工作的事情找领导。试想一下，在单位还没研究决定没表态的时候哪个劳动者敢愿意去起诉，他还想不想干了何况被上诉人申诉的第一条就是维持劳动关系。关于仲裁时效，不服从安排就别干了是单位提出来的，而非劳动者本人的意思表示。根据劳动部办公厅对关于临时工的用工形式是否
4、存在等问题的请示的复函1996年10月9日劳办发(1996)215号.对劳动争议的发生有明确的解释。第3条规定，依据企业劳动争议处理条例第二十三条第二款的规定：“当事人因不可抗力或者有其他正当理由超过前款规定的申请仲裁时效的，仲裁委员会应当受理”。职工对开除或除名决定不服，向用人单位(或上级领导机关)提出申诉，应属“有正当理由”，所以，职工对于用人单位(或上级领导机关)重新答复不服而申请仲裁的，重新答复的时间应视为“劳动争议发生之日.而本案有证人证实被上诉人得到了单位的答复，光碟里门卫的录象与证人证言结合可以印证被上诉人找总行，总行也答复了。申诉之日，距离答复之日，显然是没有过60天的。其次关
5、于证据的判断和举证责任的分配。被告证人是以单位员工的名义作证，却仅有自然人身份证明而没有单位职工身份的证明，依法不应当予以采信。证人身份即便属实的话，解除劳动合同不是一个证人就可以证实的问题，解除劳动合同应当由书面解除通知或处理决定。单位证人也仅仅是证明了被上诉人说过不另安排就不想干了的话，却没有一个人能够证实被上诉人是自行离开单位的。且赵彦与佟永梅的证言矛盾，一个准确的说8月19日，一个准确的说8月15日、16日。田的证言因有利害关系且不能单独做证据是准确的。在二审法庭调查中，被上诉人举出了大庆市社会保险事业管理局出具的书证，证明上诉人在04年10月份还在为被上诉人缴纳失业保险，证明上诉人一
6、审出具伪证。假如，8月份人都辞职了，档案取走了，你也没答应她安排工作岗位，10月份你还交失业保险干什么根据民事诉讼证据举证规则第6条，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。第5条，在合同纠纷案件中，解除、终止的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。规则第73条，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况判断。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。本案举证责任在单位，证据矛
7、盾无法判断时按举证规则应支持被上诉人的请求。三、一审法律适用是准确的，法律依据如下。1982年4月10日国务院企业职工奖惩条例第11条规定，无正当理由不服从工作分配和调动的，经批评教育不改的，应当分别情况给予行政处分或者经济处罚。“劳动人事部、国家经委、公安部、全国总工会关于贯彻实施国营企业辞退违纪职工暂行规定有关问题的通知”；劳动部办公厅“劳动部办公厅关于企业职工奖惩程序问题的复函”（劳办力字号）；“黑龙江省人民政府黑龙江省实施国营企业辞退违纪职工暂行规定细则”等等规则都有明确的规定，对于不服从过安排和工作调动的违纪职工，经教育无效的，可以辞退。也可以解除劳动合同。而企业辞退职工不但必须形成
8、书面材料后由厂长（经理）决定，而且企业应填写辞退违纪职工登记表一式四份，由企业存档，本人档案，企业主管部门和当地劳动服务公司各一份。表格样式由省劳动局统一制发。还规定了，企业解除劳动合同的，必须写明解除的理由。而且如果企业未按法规规定的程序奖惩职工，有关部门可要求企业按照企业职工奖惩条例规定的程序和期限补正。本案的一个法律观点是，上诉人坚持认为，职工自己主动解除劳动合同时单位是不给出书面证明的。如果自己解除劳动合同单位不给出书面证明，那么劳动者在自己辞职后怎么去办理再就业的手续呢黑龙江省劳动合同管理规定第31条，有着非常清楚的规定，终止或者解除劳动合同，用人单位应当向劳动者出具书面通知，并办理
9、有关手续。而31条之前的30条29条全部是劳动者单方解除劳动合同的法定情形，也就是说31条至少包括了劳动者自己解除合同单位是应当出具书面证明的。在二审中，被上诉人举出了上诉人单位的20_(请自填)年6月29日的督导通报，*银行是一家管理非常正规非常严格的企业，上诉人单位不但制订中国*银行规范化管理手册，还有中国*银行黑龙江分行关于规范员工从业行为并对相关责任人处理的暂行规定，还有所谓的光银庆字20_(请自填)286号文件。上诉人单位连迟到早退都在全行发布公告，管理不是一般的“规范”，那是相当“规范”。而被上诉人不服从工作安排，这么样的事情，怎么能没有书面“处理决定呢”那更应该有公告。本案就是一
10、个不服从工作安排，不能适应工作岗位的我题。劳动法第26条规定，劳动者不能胜任工作的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人。四、二审的举证代理人认为上诉人已经无权再举证了，举证也不均属于新发现的证据。被上诉人也拒绝质证。五、一审判决没有明确支持被上诉人的请求，也没有全部支持被上诉人的请求。一审判决没有明确各项社会保险是自20_(请自填)年9月开始补缴还是自工作以来开补缴。少发的工资除了20_(请自填)年9月后还有自参加工作以来一直比同时工作的人少发的。请二审法院予以支持。五、重复一下一审的法律观点，工作9年来因被告没有依法签定劳动合同并造成了被上诉人工资、社会保险
11、等福利待遇的损失相关法律依据如下：*银行拖欠李某社会保险与擅自减少李某工资是连续侵权，具有连续性。法律依据在答辩词里已有。根据劳动法第73条也对劳动者的社会保险做了强制性的法律规定，劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。被告单位不签定劳动合同，使被上诉人无法享受与“正式职工”一样的待遇的法律依据，根据劳动部办公厅关于单位不签定劳动合同，员工要求经济补偿问题的复函规定，单位不签定劳动合同给员工造成损失的，应依法补偿并赔偿。赔偿的法律依据是，劳动部199523号文件，即违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法第2条规定，用人单位故意拖延不订立劳动合同，及违规、违约解除劳动合同的，应按应得工资支付劳动
12、者并加付25%的经济赔偿费用。同时，依劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法劳部发1994481号文件第3条的规定，单位克扣拖欠工资的，除全额支付外，还需加发相当于工资报酬的25%的经济补偿金。第10条规定，解除时候没给经济补偿金的，应支付50%的额外经济补偿金。劳动法规也有规定，经济赔偿金和补偿金是并存的。被告拒不签定劳动合同，导致被上诉人自参加工作以来工资、社会保险的损失，同样工作却不能和同事们得一样的报酬。被上诉人在此之前一年的平均工资仅近千元，依民事诉讼证据规则及最高人民法院审理劳动争议案件的相关规定，工资报酬减少是由用人单位举证的，单位不能举证证明的话，则应当依大庆上年度职工平均工资
13、1828元或银行业的上年度平均工资补发超过被上诉人实际工资以上的部分，单位应给付少支付的工资并支付经济补偿、还有经济赔偿费用。大庆社会保险单位应按照劳动者本人工资的31.4%负担，养老保险是20%，医疗保险占8%，失业保险占2%，工伤保险占0.6%。当然，被上诉人最重要的诉讼请求是被上诉人要求被告签定书面的劳动合同，并安排被上诉人工作；补缴各项社会保险；补发多年来少支付的工资待遇；若劳动合同无法继续履行，履行没有显示意义的话，请求法庭判决解除劳动合同的经济补偿金，经济赔偿金。综上，请求法院根据查明的事实，给予公正的判决。我的意见完了，谢谢审判长。代理人：陈山律师陈山律师执业机构：黑龙江陈山律师
14、事务所电话：139045937130459-5211185、律师事务所网站：地址:黑龙江省大庆市高新技术开发区科技港a1-2座502室编辑推荐劳动合同劳动法解读劳动合同栏目为您提供劳动法解读最新范文，仅供大家参考!劳动法理解解读一：用人单位不签劳动合同将面临更为严厉的罚则形成劳动关系而没有签订书面劳动合同的，法律上称之为“事实劳动关系”。这些条款对签订劳动合同的时间以及事实劳动关系的法律责任进行了严格的规定。应当说，其中制定的处罚规则是非常严厉的。对于用人单位来说，将来考虑的重点应转向如何在管理中采取各种强化措施，建立单位内部严格的劳动合同签订纪律，禁止或防范出现员工不与单位签订劳动合同的现象
15、，避免与员工形成事实劳动关系。解读二：引导订立长期或无固定期限劳动合同本条主要规定的是用人单位应当与员工签订无固定期限劳动合同的情形。长期或无固定期限的劳动合同，被认为是构建和谐劳资关系的重要基础。因此，立法者试图通过这些条款引导用人单位与员工签订长期或无固定期限劳动合同，以推动长期或无固定期限劳动合同在国内的“落地生根”。尽管仍有不少用人单位对无固定期限劳动合同及该条款存有恐惧之心，但实际上，无固定期限劳动合同并非是不可解除的劳动合同。从解除的法定条件上说，用人单位解除无固定期限劳动合同与解除固定期限劳动合同事实上是一样的。从用人单位长远发展来看，无固定期限劳动合同如果运用得当，能给用人单位带来吸引人才、留住人才、激励员工、提升团队凝聚力等效力。因此可以说，无固定期限劳动合同对用人单位的利益大于风险。解读三：劳动合同解除或终止经济补偿总体成本增加本条主要规定了劳动合同解除或终止的工龄经济补偿金问题。从总体上看，增加了用人单位在与员工解除或终止劳动合同时的经济补偿成本。另
