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1、最高法院股东放弃增资,其他股东可否对其放弃的增资 份额优先认缴有限责任公司増资扩股时，股东会决议将股东放弃认缴的 增资份额转由公司股东以外的第三人认缴，其他股东主张 优先认缴的，法院不予支持。公司章程另有约定的除外。一、贵阳黔峰生物制品有限责任公司（黔峰公司）是一家 有限责任公司，其股东及持股比例分别为：重庆大林生物 技术有限公司（大林公司）54%、贵州益康制药有限公司 （益康公司）19%、深圳市亿工盛达科技有限公司（亿工盛达公司）18%、贵州捷安投资有限公司（捷安公司） 9%。二、黔峰公司为改制上市，引进战略投资者，召开股东会 并形成决议：公司增资扩股2000万股，引进外部战略投 资者。三、
2、大林公司、益康公司、亿工盛达公司均同意增资扩 股，且放弃认缴的增资份额总计1820万股，转由新引进 战略投资者认购，同意占比为91% ；四、捷安公司同意增资扩股，但主张按其比例享有的认缴 权180万股，且不同意引入战略投资者，并对其他股东放 弃认缴的增资份额主张优先认缴权，由此产生争议。五、捷安公司诉至贵州省高院请求确认其对黔峰公司增资 扩股部分的1820万股增资份额享有优先认购权。六、贵州省高院一审判决认定捷安公司对增资扩股部分的 1820万增资份额没有优先认购权；七、捷安公司不服诉至最高院。最高院判决：捷安公司对 增资扩股部分的1820万股增资份额没有优先认购权，驳 回上诉，维持原判。北京
3、云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团 队办理和分析过大量首先，优先权对其相对人权利影响甚巨，必须基于法律明 确规定才能享有。根据我国公司法第34条的规定，有限 责任公司新增资本时，股东有权优先按照其实缴的出资比 例认缴出资。但是，对当部分股东欲将其认缴出资份额让与夕卜来投资者时，其他股东是否享有同等条件下的优先认 购权的问题，公司法未作规定。2004年修订的公司法第 33条规定：“公司新增资本时，股东可以优先认缴出资”， 而现行公司法34条将该条修改为“公司新增资本时，股东匚=1有权优先按照其实缴的出资比例认缴出资”，对股东优先 认缴出资的范围作了限定，由此可以推知，现行公司法对 股
4、东行使增资优先认购权范围进行了压缩，并未明确规定 股东对其他股东放弃的认缴出资比例有优先认缴的权利。其次，公司增资扩股行为与股东对外转让股份行为确属不 同性质的行为，意志决定主体不同，因此二者对有限责任 公司人合性要求不同。股权转让往往是被动的股东更替， 与公司的战略性发展无实质联系，故要更加突出保护有限 责任公司的人合性；而増资扩股，引入新的投资者，往往 是为了公司的发展，当公司发展与公司人合性发生冲突 时，则应当突出保护公司的发展机会，此时若基于保护公 司的人合性而赋予某一股东优先认购权，该优先权行使的 结果可能会削弱其他股东特别是控股股东对公司的控制 力，导致其他股东因担心控制力减弱而不
5、再谋求増资扩 股，从而阻碍公司的发展壮大。因此，不能援引公司法第 71条关于股权转让的规定精神来解释公司法第34条的规定，也即，不能因股东在股权转让时拥有优先购买权就推 定股东在增资扩股时对其他股东放弃的认缴出资比例也拥 有优先认缴权。北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团 队办理和分析过大量前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉，我们建 议： 一、如果想阻止外来投资者进入公司，公司章程制定之 初，可以在章程中直接规定：原股东对其他股东放弃的认 缴的增资份额拥有优先认购权，这样可以避免增资扩股时 因其他股东放弃认缴増资份额而“引狼入室”。二、如公司拟融资引进战略投资者，股东干万
6、不要同意将 公司股东对其他股东放弃认缴权的増资份额拥有优先认购 权写进公司章程，否则这将有可能堵死公司通过增资扩股 进行融资的渠道。三、捷安公司虽然败诉，但其隐名持股却被贵州高院及最 高院确认股东资格的经验也值得我们学习：作为隐名股东 切记保留好出资记录，并向公司和其他股东作出成为股东 的意思表示，谋求在公司股东会董事会等机构的席位，参 与公司的经营管理，保留参与股东会的相关材料，比如股 东会决议、会议纪要等。从公司法第三十二条第三款 的规定看，工商登记并非设权性登记，而是宣示性登记， 只具有对抗善意第三人的效力。因此，当公司内部发生股 东资格争议时，不应仅以工商登记为准，还应对取得股东 资格
7、的实质性条件如是否出资、是否有成为股东的意思、是否参与公司的经营管理、是否享受股东权益和承担股东 义务、其他股东是否明知等事实进行审查，并据实作出认 定。公司法第三十二条 有限责任公司应当置备股东名册，记载下列 事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权 利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登 记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变 更登记的，不得对抗第三人。第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出 资。但是，全体股东约定不按
8、照出资比例分取红利或者 不按照出资比例优先认缴出资的除外。第四十二条股东会的议事方式和表决程序，除本法有 规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司 章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、 分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分 之二以上表决权的股东通过。第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其 全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数 同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求 同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复 的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的， 不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为
9、同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优 先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商 确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的 出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。以下为该案在法院审理阶段，法院判决书中“本院认为”就 该问题的论述：贵州省高级人民法院认为：本案的争议焦点有两个：一是 捷安公司是否是黔峰公司的股东；二是捷安公司是否对其 他股东承诺放弃的认缴新增出资份额享有优先认购权。关 于捷安公司是否是黔峰公司的股东的问题，认为捷安公司 是黔峰公司的隐名股东，享有该公司9%的股权。理由在 于虽然我国公司法对隐名股东无明确规定，但就股东资
10、格 而言，根据我国公司法第33条第3款关于“公司应当将股 东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记 事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更 登记的，不得对抗第三人”的规定看，工商登记并非设权 性登记，而是宣示性登记，只具有对抗善意第三人的效 力。因此，当公司内部发生股东资格争议时，不应仅以工 商登记为准，还应对取得股东资格的实质性条件如是否出 资、是否有成为股东的意思、是否参与公司的经营管理、 是否享受股东权益和承担股东义务、其他股东是否明知等 事实进行审查，并据实作出认定。一方面，友谊集团确认 其于2000年收购黔峰公司股份时，由于资金不足，有 9%的股权是代捷安公司购
11、买，捷安公司已实际支付了对 价，并实际享有黔峰公司的股东权益，友谊集团对该9% 的股权只是名义上的股东。同时，该事实也得到了友谊集 团的主管部门贵阳市国资委的确认。另一方面，捷安公司 出资后，以自己的名义委派人员进入黔峰公司董事会，以 自己的名义参加黔峰公司股东会，行使9%的表决权； 2005年6月29日，黔峰公司的股东会决议更是直接明 确捷安公司是其股东，持股比例为9% ； 2007年4月12日，黔峰公司又制作了变更登记申请书，申请将显名股东友谊集团变更为捷安公司，只是因股东之间就增资扩股事 宜发生争议而搁置。以上一系列事实表明，捷安公司不仅 对黔峰公司出资，而且以自己的名义参与经营管理，并
12、为 其他股东所知悉和认同。因此，应根据真意主义原则，认 定捷安公司是黔峰公司的股东，享有该公司9%的股权。 捷安公司所提确认其为黔峰公司的诉请有理，予以支持。 黔峰公司应协助捷安公司及时办理工商变更登记手续。匚ZIHI关于捷安公司是否对其他股东承诺放弃的认缴新增出资份 额享有优先认购权的问题，捷安公司对其他股东放弃的份 额没有优先认购权。理由是：首先，优先权对其相对人权 利影响甚巨，必须基于法律明确规定才能享有。根据我国 公司法第三十五条的规定，有限责任公司新增资本时，股 东有权优先按照其实缴的出资比例认缴出资。但是，对 当 部分股东欲将其认缴出资份额让与外来投资者时，其他股 东是否享有同等条
13、件下的优先认购权的问题，公司法未作 规定。2004年修订的公司法第三十三条规定：“公司新增 资本时，股东可以优先认缴出资”，而现行公司法三十五 条将该条修改为“公司新增资本时，股东有权优先按照其 实缴的出资比例认缴出资”，对股东优先认缴出资的范围 作了限定，由此可以推知，现行公司法对股东行使増资优 先认购权范围进行了压缩，并未明确规定股东对其他股东 放弃的认缴出资比例有优先认缴的权利。其次，公司股权 转让与増资扩股不同，股权转让往往是被动的股东更替， 与公司的战略性发展无实质联系，故要更加突出保护有限 责任公司的人合性；而增资扩股，引入新的投资者，往往是为了公司的发展，当公司发展与公司人合性发
14、生冲突 时，则应当突出保护公司的发展机会，此时若基于保护公 司的人合性而赋予某一股东的优先认购权，该优先权行使 的结果可能会削弱其他股东特别是控股股东对公司的控制 力，导致其他股东因担心控制力减弱而不再谋求増资扩 股，从而阻碍公司的发展壮大。因此，不能援引公司法第 七十二条关于股权转让的规定精神来解释公司法第三十五 条规定。再次，黔峰公司股东会在决议增资扩股时，已经 按照公司法第三十五条关于“公司新增资本时，股东有权 优先按照实缴的出资比例认缴出资”的规定，根据捷安公 司的意思，在股东会决议中明确其可以按其实缴出资比例 认购180万股出资，且捷安公司已按比例缴交了认股出 资，故该股东会决议没有
15、侵害捷安公司依法应享有的优先 认购权。因此，黔峰公司股东会以多数决通过的増资扩股 及引入战略投资者的决议有效，捷安公司对其他股东放弃 的新増出资份额没有优先认购权，捷安公司所提确认其对 黔峰公司其他股东放弃的1820万股出资份额享有优先认 购权的诉讼请求不能成立，予以驳回。原审法院依照中 华人民共和国公司法第三十五条、中华人民共和国民 事诉讼法第一百二十八条之规定，判决：一、确认捷安 公司为黔峰公司股东；二、驳回捷安公司主张对黔峰公司 其他股东放弃的1820万股增资扩股出资份额享有优先认 购权的诉讼请求。最高人民法院认为：对于第二个方面问题，关于股份对外 转让与增资扩股的不同，原审判决（贵州高
16、院的一审判 决）对此已经论述得十分清楚，本院予以认可。我国公司 法第三十五条规定“公司新增资本时，股东有权优先按照 其实缴的出资比例认缴出资”，直接规定股东认缴权范围 和方式，并没有直接规定股东对其他股东放弃的认缴出资 比例增资份额有无优先认购权，也并非完全等同于该条但 书或者除外条款即全体股东可以约定不按照出资比例优先 认缴出资的除夕卜所列情形，此款所列情形完全针对股东对 新增资本的认缴权而言的，这与股东在行使认缴权之外对 其他股东放弃认缴的增资份额有无优先认购权并非完全一 致。对此，有限责任公司的股东会完全可以有权决定将此 类事情及可能引起争议的决断方式交由公司章程规定，从 而依据公司章程规定方式作出决议，当然也可以包括股东 对其他股东放弃的认缴出资有无优先认购权问题，该决议 不存在违反法律强行规范问题，决议是有效力的，股东必 须遵循。只有股
