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1、. . . . 毕业论文中文摘要刑法中的被害人承诺研究摘要：随着社会管理事务的不断增多，行政委托制度在实践中也越来越多的得到应用。行政委托制度在实践运用过程中，由于立法体系不完善、委托职权界定不清、委托对象界定标准不明以与监管缺失等原因引起许多问题，影响了行政委托制度高效性和便捷性的发挥。为了缓解行政委托制度目前面临的混乱状态，促进行政委托的规化实施，需要以完备的立法体系作指导，对委托权限和受委托者标准做出明确的界定，建立健全全面、长效的行政委托联合监管制度。由此推动行政法治化进程，促进依法治国目标的实现。关键词： 被害人承诺阻却性承诺构成推定承诺 / 毕业论文外文摘要Title TheSta
2、ndardization of Administrative Entrustment AbstractWith the increasing of social management affairs， in practice, Administrative entrust system is more and more been applied. This paper is based the theory of administrative entrust system, and abroad are been introduced .Then,Link theory with practi
3、ce,the legislation system of administrative entrust in practice is not perfected, delegate authority an ill-defined category, entrust object definition standard unknown and lack of regulatory problems caused by reading and analysis. On this basis, to further explore promote the effective way of the
4、administrative entrust standardization, this is the key point. Finally, the paper summarize the administrative entrust system that convenient and efficiency, fully, need to complete legislation system, the key is to make the instruction to entrust authority and the standard ofthe entrusted organizat
5、ion should be clearly defined, at the same time ,we also need to establish and perfect the comprehensive and effective administrative entrust joint supervision system. To sum up, all those measures will promote the process of administrative constitutionality, and realize the target of governing the
6、country by law. Keywords：Administrative entrustment The entrusted organizationThe limits of entrustment目 次1 引言 12 被害人承诺的历史渊源与现状 121 被害人承诺的渊源122 被害人承诺的现状23被害人承诺阻却性的理论根据 231 法律保护权益放弃说332 利益放弃说333 法律行为说34被害人承诺的构成 441 主体要件承诺人的承诺能力442 主观要件承诺人意思表示真实543 客体要件承诺权益的可处分性644 客观要件影响被害人承诺法律效力的因素95推定承诺问题 106 被害人承诺
7、的刑法效果 1161 被害人承诺是刑罚轻处的理由 1162 被害人承诺是构成犯罪要素之一 1263 被害人承诺是构成要件阻却事由 1264 被害人承诺是性阻却事由 12结论 13参考文献 14致 151 引言“被害人的承诺,是指法益主体对他人以特定方式侵害自己可以支配的法益的行为所表示的允许。”1 陈洪兵周春荣.被害人承诺相关问题探究XX政法管理干部学院学报，2006（1）。这种允许意味着对自己某种合法权益的放弃,这种放弃对于刑事责任的承担人具有重要意义，可以降低刑事责任承担人的可责性，甚至可以免于刑罚。在现代各国刑法理论中, 经被害人承诺的行为通常是作为犯罪阻却事由, 特别是阻却性的正当化事
8、由之一来处理。有的国家和地区在立法上明确规定了被害人的承诺, 将其作为法定的正当化事由,如意大利、国、中国澳门；但在大多数国家和地区的刑法典中, 并未有明确的被害人承诺的法律规定。在我国现行刑法中, 对于被害人承诺的行为是否属于正当行为没有明确规定，理论上将其作为除正当防卫、紧急避险以外的其他排除社会危害性的行为之一予以论述。在量刑上有所明显的区别：例如我国法律对于嫖宿幼女罪法定刑配置上基本是合理的，一方同意重婚的，仍构成重婚罪。组织卖淫罪因有被害人的承诺 ,不应与没有被害人承诺的强迫卖淫罪配置同样的法定刑,引诱、容留、介绍卖淫罪,因为存在被害人承诺的因素,现行法定刑配置过重。因此只有对被害人
9、承诺的问题进行更深一步的认识和了解才能推动立法的完善在实践中得到更好的运用。2 被害人承诺理论的渊源与现状21 被害人承诺理论的渊源“被害人承诺的行为理论在英美法系和大陆法系的刑法史中经历了一个漫长的发展历程。早在古罗马时期,著名法学家乌尔比安在学说汇纂第47卷中写下了一句话:以被害人的意志所发生的东西,不是不法的”2 李小涛被害人承诺刍议铁道警官高等专科学校学报，2003（2）。,后来这句话成为一句法律格言:“经承诺的行为不”。如果该行为与其产生的结果正是被害人所意欲的行为与结果,那么对被害人就不产生侵害问题。换言之,如果行为人的行为得到了被害人的承诺,那么该行为就不。在近现代,被害人承诺是
10、排除犯罪性的正当化事由之一,已为国外大多数国家在刑法理论上或立法上得到公认。关于被害人承诺的理论也逐渐从国外引进到中国，学者们开始在理论上对其进行阐述。但是在司法实践中,由于我国刑罚观念的差异,行为人在得到被害人承诺的情况下并不能免除或从轻处罚。在古代中国刑法就存在这样的传统，“唐律疏议 中自伤残犯罪规定:其受雇请,为人伤残者,与同罪；以故致死者,减斗杀罪一等。疏议曰: 谓有受雇,或被请,为人伤残者,与自伤残者同罪,各合徒一年半。”3 丘丽丹被害人承诺理论比较研究XX大学学报论丛，2006（8）。 也就是说，即使存在被害人同意的情况,行为人也不能免除刑罚。此外,明清律中都有规定的和奸罪，也证明
11、被害人承诺在中国古代不具有阻却性的效力。和奸罪这样规定:和奸者 , 仍然虽和同强论律,绞监候,即虽是女方同意,也以强奸论罪。并且古代允许司法官员对被害人进行刑讯逼供,设立私和罪,禁止被害人与犯罪人私下和解的行为。22 被害人承诺理论的现状通过我们对被害人承诺渊源的了解，可以清楚中西方对被害人承诺所采取的态度截然不同。为什么会产生这种现象？我们可以从中外刑法理论背景得出一些缘故。西方刑法理论建立在西方个人本位价值观念基础上,个人本位价值观要求通过法律保障公民个人自由和权利,限制政府权力。相对于西方个人本位价值观,我国刑法理论的基础是国家本位价值观。中国刑法学的背景是对国家权力呈总体依赖感,国家权
12、力处于恣情随意与畅通无阻的状态。在此背景下,我国刑法目的是为了维护国家统治秩序, 而较少注重被害人的意志。国家本位价值观使法律不注重保护公民个人自由而在于保护国家权力,其所直接侵害的是公民个人自由权利,特别是被害人处分自己利益的意志自由,当被害人在行为人侵犯其所有的利益时,被害人实质在行使自己的处分权, 法律应该尊重被害人的处分权,如果为了维护国家权力而否认被害人的处分权,那么法律就不是为了大多数人利益建立的法律,而仅仅是统治者的法律。因此,笔者认为要建立完善的被害人承诺理论,消除我国的国家本位价值观影响是十分必要的。3 被害人承诺阻却性的理论根据所谓被害人承诺阻却性是指在侵害行为发生过程中，
13、加害人实施的行为经过被害人的同意，从而具有了阻却性的性质。例如强奸罪是指违背妇女的意志而与之发生性行为的犯罪，“若性行为的接受者妇女同意该行为对自己发生影响和作用，妇女的自愿性表明权利人对自己私权利的自愿处分，不存在权利被侵害，其已不是刑法意义上的被害人，自然也就没有所谓的加害人，两者之间的性行为不构成犯罪。”4 肖敏被害人承诺探究刑法视域中的利益衡量政治与法律专论，2007（4）。被害人承诺阻却性的理论根据，各个国家的规定不同，主要有以下几个方面：31 法律保护权益放弃说该说认为，被害人承诺这一行为的发生是因为被害人放弃自己的利益而导致丧失法律的保护。对于国家而言，运用刑法保护法益是一个保护
14、可能性和必要性的问题。如果被害人放弃了法益的保护，那么刑法也就没有必要对其进行保护。法律保护权益放弃说在德国刑法学界得到普遍赞同。该说以社会契约论为基础,在强调个人自由处分私权益的同时,却又可能妨害国家追究犯罪的公权力,不利于国家法益和社会法益的保护。32 利益放弃说该说认为,把保护利益的权利授予法益的持有者,承诺表明持有者放弃了自己的利益。“利益放弃说又存在利益侵害说和法益侵害说，前者认为，刑法法规之目的在于保护人类之利益，既然欠缺被害人利益，则否定其性。后者认为，性的本质在于法益侵害，承诺视为法益持有人放弃其法益，主观上认为其已经不具有保护的原则。”5 行江医疗手术中的被害人承诺从刑法学的角度审视.电子科技大学学报（社科版），2006（6）。笔者认为，利益放弃说在论证一般情况下被害人承诺
