第七章 法的要素

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1、第七章 法的要素名词解释1 法的要素 法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素 构成的。如果我们把整体形态的法律看成一个系统，那么法律要素就是构成系统的元素。2 法律概念 法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、 状态、行为进行概括而形成的法律术语。3 法律规则 社会的各种规则形成一个有序的规则体系，是社会秩序的维系力量。在法治社会里，法律规则具有最高或 最终的效力。法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意 义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要要素

2、。4 授权性原则 授权性规则是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。授权性规则的作用在于赋予人 们一定的权利去构筑或变更、终止他们的法律地位或法律关系，为人们的自主行为和良性互动提供行为模 式，为社会的良性运作和发展提供动力与规则保障。授权性规则的特点是为权利主体提供一定的选择自由 对于权利主体来说不具有强制性，它既不强令权利人作为，也不强令权利人不作为。相反，它为行为人的 作为、不作为提供了一个自由选择的空间。一个权利规则常常同时暗含了课以相对义务人一定的作为或不 作为义务，否则授权性规则就会落空。宪法和民商法中含有丰富的授权性规则。5 义务性原则 义务性规则是直接要求人们作

3、为或不作为的规则。义务性规则表现为义务主体的约束，为人际互助、维持 社会安全提供保障。义务性规则具有三大特征：第一，强制性；第二，必要性；第三，不利性。6 权义复合原则 权义复合规则指兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。权义复合规则大多是有关国家机关组织和 活动的规则。依其指示的对象和作用可以分为委任规则、组织规则、审判规则、承认规则等。权义复合规 则的特点是，一方面被指示的对象有权按照法律规则的规定做出一定行为，另一方面做出这些行为又是他 们不可推卸的义务。7 规范性原则 规范性规则指规则的内容明确、肯定和具体，且可直接适用的规则。8 标准性原则 标准性规则指法律规则的部分内容或全面内

4、容（事实状态、权利、义务、后果等）具有一定伸缩性，须经 解释方可适用且可适当裁量的法律规则。9 调整性原则 调整性规则是对已有行为方式进行调整的规则，它的功能在于控制行为。从逻辑上讲，该规则所调整的行 为先于规则本身，规则的功能在于对行为的模式予以控制、改变或统一。从这个意义上讲，调整性规则占 了法律规则的大多数。10 构成性原则 构成性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则，从逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依据规 则本身。11 强行性原则 强行性规则指行为主体必须作为或不作为的规则。绝大多数义务规则属于强行性规则，国际强行法规定的 规则是强行性规则。12 指导性原则 指导性规则指行为

5、人可自己决定是否按照规则制定的行为行事，规则只具有指导意义而不具有强行性，是 一种命令性较弱的义务性规则。国际法中的许多规则对国家来说属指导性规则。13 法律原则 法律原则是法律的基础性真理、原则，或是为其他要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。法律原则 可以是非常抽象的，也可以是很具体的。14 政策性原则 政策性原则是国家和其他政治共同体关于必须到达的目标或目的、或实现某一时期、某一方面的任务而做 出的方略，通常是关于社会的经济、政治、文化、国防的发展目标、战略措施或社会动员等问题的。15 公理性原则 公理性原则是从社会关系性质中产生并得到广泛认同的被奉为法律公理的法律原则，这是严格意义上

6、的法 律原则。单项选择1.中华人民共和国宪法第56条规定：“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务。”这一规则是（C）。A. 规范性规则B. 标准性规则C. 强行性规则D.构成性规则 2.“在住宅区内机动车车速应限制在每小时20公里以内”这一规则是（A）。A. 规范性规则B. 标准性规则C. 强行性规则D.构成性规则 3根据内容的不同，法律规则可以划分为（A）。A. 授权性规则、义务性规则和权义复合规则B. 调整性规则与构成性规则C. 强行性规则与指导性规则D. 规范性规则和标准性规则4. 中华人民共和国婚姻法第21 条第3款规定： “无劳动能力或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利”该

7、规定属于（C）。A.规范性规则B.标准性规则C.授权性规则D.构成性规则5. 将法律规则分为主要规则和次要规则，主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利的规则，这是新分析法学派的代表人物英国法学家（C）的观点A.庞德B.边沁C.哈特D.奥斯丁6. 中华人民共和国宪法第 41 条规定：“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提 出批评和建议的权利，”这是一个（A）规则。A.授权性规则B.义务性规则C.权义复合规则D.禁止性规则7. 中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法第 17 条规定：“全国少数民族应 选全国人民代表大会代表，由全国人民代表大会常务委员会参

8、照各少数民族的人口数和分布等情况，分配 给各省、自治区、直辖市的人民代表大会选出。人口特少的民族，至少应有代表一人。”这是一个（D）规则。A.授权性规则B.义务性规则C.标准性规则D.规范性规则8. 中华人民共和国公司法第22条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资 额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续”，这样的规则属于（A）。A. 强行性规则B. 义务性规则C. 指导性规则D. 禁止性规则 9联合国1948年世界人权宣言的规则课以联合国成员国以保护人权的义务，这样的规则属于（C）。A

9、. 强行性规则B. 义务性规则C. 指导性规则D. 禁止性规则 10根据原则产生的基础不同，可将法律原则分为（A）。A. 政策性原则和公理性原则B. 基本法律原则和具体法律原则C. 实体性原则和程序原则D. 公法原则和私法原则 11.我国刑法规定：“为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵 害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。该条款的 内容属于哪种规则？ （A）A. 授权性规则B. 义务性规则C. 命令性规则D. 禁止性规则 12下列选项中关于中华人民共和国合同法的表述正确的是（A）。A. 既有强行性规则又有指

10、导性规则B. 有强行性规则而无指导性规则C. 无强行性规则而有指导性规则D. 既无强行性规则又无指导性规则多项选择1 综合各家关于法律要素的学术，法律要素包括（ABC）。A.法律规则B.法律原则C.法律概念D.法律解释2下列关于法律要素的表述，正确的是（ACD）。A.法律规则的改变要比法律原则容易B. 法律要素包括法律规则、法律原则、法律概念、法律意识C.法律规则是构成法律的主要要素D.法律原则可以指引人们正确地适用规则3判断一个社会的法律要素质量高低的标准通常有（ABC）。A.法律要素涵义的明确性与确定性程度B.法律要素间联系的紧密性及协调性程度C.法律要素的专门化、技术化程度D.法律要素的

11、分类的科学程度4新自然法学派的德沃金认为法是由（BCD ）组成的。A.概念B.原则C.规则D.政策5社会法学派泰斗庞德将法律归结为（ABD ）要素。A.律令B. 技术C.规则D.理想模式6以下关于法律要素的观点正确的是（ABCD）。A.法律要素质量的优劣通常是衡量法律合理化、科学化程度的重要标志B.法律进化的过程本身就是法律要素的质和量提高的过程C.法律要素质量越高，法律的可预测性程度就越高A.个别性和局部性B.多样性和差别性C.整体性和不可分割性D.稳定性和灵活性D. 法律要素的确定性程度越高，所包含的正义和理性就越多 7 法的要素具有（ABCD ）的特征。8依法律概念涉及的内容来分，法律概

12、念有（ABC）。A.涉人概念B.涉事概念C.涉物概念D.涉时概念9. 在美国的黑格斯诉帕尔默案中， 16 周岁的男孩毒死了他的祖父，为的是更快地继承祖父的财产，而那 时没有法律规则规定在这种情况下继承人不能继承遗产，我们可以如何处理（BCD）。A.按照严格法定原则，没有法律规则规定的这种情况，必须按照一般法律规则让继承人继承遗产B一般的法律原则在这里与社会伦理不符D.剥夺继承人的继承权C. 可以适用“一个人不能从他的不当行为中得利”的法律原则10就适用行政诉讼法法律原则来说，以下（ABD ）原则属于基本法律原则。A.法律面前人人平等B.以事实为依据，以法律为准绳C.原告、被告恒定原则D.辩论原

13、则11下列何种表述不属于法律规则？（ABD）A.公民的权利能力一律平等B民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用D.党必须在宪法和法律范围内活动C. 合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务12我国商标法规定：“商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。”该规范属于（BCD）。A.授权性规则B.义务性规则C.强行性规则D.确定性规则判断题1.中华人民共和国刑法第94条规定：“本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责 的工作人员。”这里的司法工作人员概念和日常生活用语中的司法工作人员概念是不一致的。（寸）2法的要素是制定法不可或缺的基本质料，习惯法、判例法中没有要素。（

14、x）3将法归结为单一的“命令”要素的理论，始于法国人博丹，经英国法学家霍布斯，到分析法学派创始人奥 斯丁手中，成为主宰西方法学一个多世纪的强势理论。（7）4在法的要素模式一一道德原则和法律规则模式中，道德原则确定法律原则。（7）5我国法学界长期以来关于法的要素通行的是“法律规范”说，将法律归结为法律规范单一模式。（7）6法律概念是与法律规则和法律原则相并列的法的要素。（x）7按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性概念和不确定性概念，这样的划分概念就是说有的概念绝对确定，有的概念绝对不确定。（X）8法律规则即法律规范。（x）简答题1 简述德沃金的法的要素的分类模式。答：新自然法学派的德沃

15、金在批判新分析法学派哈特的单一规则论的基础上提出的。规则、政策、原则模式，即将法律归结为规则、政策和原则三要素。所谓 政策，是指有关必须达到的目的或者目标的一种政治决定，一般说来，是关于社会的经济、政治或者社会特点的改善以及整个社会的某种集团目标的保护或促 成问题。原则是有关个人（或由若干人组成的集团）的权利。正义或公平的要求或其他道德模式方面的要求。2 如何正确理解确定性概念和不确定性概念。答：按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性概念和不确定性概念。确定性法律概念是外延、内涵相对确定的法律概念，不确定性法律概念是外延 与内涵相对不确定的法律概念。当然，确定性是一个程度问题，“确定性”、“不确定性”这些词本身是相