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1、掌心博阅电子书重点名校考研专业课精品资料系列掌也博阅HAND E-BOOK2021年西南政法大学民商法学院704法学基础考研核心题库之法理学进阶简答题精编主编：掌心博阅电子青博阅电宁书出品 HAND t BOOK特别说明本书根据历年考研大纲要求并结合历年考研真题对该题型进行了整理编写，涵盖了这一考研 科目该题型常考试题及重点试题并给出了参考答案，针对性强，考研复习首选资料。版权声明青岛掌心博阅电子书依法对本书享有专有著作权，同时我们尊重知识产权，对本电子书部分 内容参考和引用的市面上已出版或发行图书及来自互联网等资料的文字、图片、表格数据等资料,均要求注明作者和来源。但由于各种原因，如资料引用
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3、加国家统一法律职业资格考试、获得法律职业资格的情形。【答案】在我国，不得享有报考国家统一法律职业资格考试、获得从事法律职业资格的情形包括：(1 )因故意犯罪受过刑事处罚的。(2) 曾被开除公职或者曾被吊销律师执业证书、公证员执业证书的。(3 )被吊销法律职业资格证书的。(4) 被给予两年内不得报名参加国家统一法律职业资格考试(国家司法考试) 处理期限未满 或者被给予终身不得报名参加国家统一法律职业资格考试(国家司法考试)处理的。(5) 因严重失信行为被国家有关单位确定为失信联合惩戒对象并纳人国家信用信息共享平台 的。(6 )因其他情形被给予终身禁止从事法律职业处理的。2. 当代中国法的渊源。【
4、答案】当代中国社会主义法的基本渊源有：(1) 宪法。宪法是我国的根本法，是治国安邦的总章程，是我国社会主义法的基本渊源。与 我国法的其他渊源相比，宪法有以下特征： 宪法的内容与普通法律不同。宪法规定的是国家政治、经济和社会制度的基本原则，公民的基本权利和基本义务， 国家机关的组织和活动原则等国家和社会生活中最基本、最重要的问题。其他法律的规定是宪法规定的原则在某一方面的具体化。 宪法的地位和效力与普通法律不同。宪法在我国法的渊源体系中居于首要地位，具有最高 的法律效力。宪法是我国全部立法工作的基础、根据和最基本的效力来源，一切法律、法规和其 他规范性文件，都不得与宪法的规定相抵触。 宪法的制定
5、和修改程序与普通法律不同。作为根本大法，宪法具有更大的权威性、稳定性 和严肃性，因而在制定和修改上也有不同于普通法律的特殊程序。我国现行宪法规定：宪法由全 国人民代表大会修改。宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人 民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。而普通法 律只需由全国人民代表大会以全体代表的过半数即可获得通过。(2) 法律。在我国，作为法的渊源之一的法律一词是在狭义上使用的，专指由国家最高权力 机关及其常设机关，即全国人民代表大会和全国人大常委会制定颁布的规范性文件。其法律效力 仅次于宪法。根据现行宪法的规定，法律又可以分
6、为基本法律和基本法律以外的法律。基本法律 由全国人大制定和修改，全国人大常委会在全国人大闭会期间，可以作部分修改。基本法律以外 的法律由全国人大常委会制定和修改。通常规定和调整基本法律调整的问题以外的比较具体的社 会关系，如商标法、文物保护法、治安管理处罚法等即是由全国人大常委会制定的。此外，全国人民代表大会和全国人大常委会发布的具有规范性内容的决定和决议，也属于法的渊源。行政法规和部门规章。作为法的渊源之一的行政法规专指由国家最高行政机关一一国务院在法定职权范围内为实施宪法和法律制定的有关国家行政管理的规范性文件。在我国，行政法规是一种重要的法律渊源，其效力仅次于宪法和法律。依照宪法和组织法
7、规定，国务院还有权发布决 定和命令，其中具有规范性内容的，也是法的渊源，与行政法规具有同等效力。国务院所属各部、各委员会在自己的职权范围内，有权发布规章，通常称为“部门规章”或“部委规章”。这类规章和国务院各部、各委员会发布的规范性决定、命令，也是我国法的渊源， 其效力低于宪法、法律和行政法规。（4） 地方性法规和地方政府规章。地方性法规指省、自治区和直辖市的人民代表大会及其常 务委员会根据本地区的具体情况和实际需要，在法定权限内制定发布的适用于本地区的规范性文件。根据宪法和有关组织法的规定，省、自治区、直辖市和设区的市的人民代表大会及其常委会 在不同宪法、法律和行政法规相抵触的前提下，可以制
8、定和发布适用于本地区的地方性法规，并 报全国人大常委会和国务院备案。（5）自治条例和单行条例。 我国是单一制国家， 同时又在中央的统一领导下在各少数民族聚 居区实行民族区域自治。各民族自治地方设立自治机关，行使自治权。根据宪法、组织法和民族区域自治法的规定， 民族自治地方的人民代表大会有权根据当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例。自治区人民代表大会制定的自治条例和单行条例，报全国人民代表大 会常务委员会批准后生效；自治州、县人民代表大会制定的自治条例和单行条例，报自治区人民 代表大会常务委员会批准后生效。（6）特别行政区的法源。特别行政区的法是指特别行政区的国家机关在宪法和
9、法律赋予的权限范围内制定或认可， 在该特别行政区域具有普遍约束力的行为规则。我国宪法第31条规定:“国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人民代表大 会以法律规定。”这是“一个国家，两种制度”的原则构想在我国宪法中的体现。（7 ）国际条约。国际条约是两个或两个以上国家就政治、经济、贸易、军事、法律、文化等 方面的问题确定其相互权利义务关系的协议。国际条约的名称包括条约、公约、协定、和约、盟 约、换文、宣言、声明、公报等。国际条约虽然不属于国内法范畴，但我国政府与外国签订的或 者我国加入的国际条约，对于我国国内的国家机关、企事业单位、社会团体和公民也具有与国内
10、法一样的约束力。从这个意义上讲，我国签订或加入的国际条约也是我国法的渊源之一。3. 简述监察法制定的意义。掌p心博阅电子书【答案】（1）制定监察法是贯彻落实党中央关于深化国家监察体制改革决策部署的重大举措。（2）制定监察法是坚持和加强党对反腐败工作的领导，构建集中统一、权威高效的国家监察体系的必然要求。第#页，共35页为新形势下反腐败斗争提供坚强法(3) 制定监察法是总结党的十八大以来反腐败实践经验, 治保障的现实需要。(4) 制定监察法是坚持党内监督与国家监察有机统一，坚持走中国特色监察道路的创制之举。(5) 制定监察法是加强宪法实施， 丰富和发展人民代表大会制度，推进国家治理体系和治理 能
11、力现代化的战略举措。4. 简述当代资本主义法律制度的特点。【答案】我们可以把当代资本主义法律制度不同于自由资本主义法律制度的特点归纳为以下 几个方面：(1) 加强国家对社会生活的干预，国家不再只是充当“私有财产的守护神”这一被动角色， 而是积极参与社会财富的再分配。自由资本主义法律制度通行的绝对所有权和契约自由的原则为对所有权行使的限制和标准化契约所代替。 国家在“保护社会利益”的名义下进入私人生活领域， 从而大大加强了行政权。有的学者甚至认为，行政权力重新变为至高无上、不受法律约束的权力。(2) 与福利国家的政策相联系。为了缓和阶级矛盾，国家在住房、医疗卫生、最低工资标准、 失业救济等方面采
12、取一系列福利措施，出现了社会立法的新领域，与此相适应，在司法实践中法律推理由注意“形式公正”转变为注意“结果公正”，从以法律规则为中心转变为以目的和政策 为依据。(3) 加强法官的自由裁量权。 国家经常发布一些含糊的 “不确定规则” “任意标准”和“一 般原则”指引司法，从而使执法能够适应变动的社会环境，有更大的行动变通性和灵活性。(4) 国家干预的增加，社会立法的出现，打破了自由资本主义时期所形成的公法与私法的界 限。一方面，私法公法化，民商法已不再居于整个法律体系的中心，大量的民事、经济行为，女口果没有国家干预，没有许可证制度，是不可能适当完成的；另一方面，公法也私法化，国家垄断 的出现，
13、国营企业的建立，使国家成为私法活动中的主体。如此，公与私之间已经很难再划出一 条明确界限。(5 )授权立法、行政立法的作用日益增大，议会立法的中心地位受到削弱；与此同时，针对 特别人、特别地区、特别问题并有特定生效期间的各种单行法、特别法的数量越来越大。(6) 违宪审查制度的建立。 一些国家设立了宪法法院或宪法委员会，另外一些国家由普通法 院代行此职权，对法律和其他规范性文件的合宪性进行审查，这一方面加强了法治，另一方面又 削弱了作为西方政治法律制度基石的分权原则。(7) 随着保险事业的发展，为了提高司法审判的效率，解决“诉讼爆炸”的问题，在刑法和 侵权行为法中体现法治精神的过错责任原则在某些领域逐步让位于严格责任原则，无论主观上是否有过错，只要造成了危害的结果，都要承担赔偿责任。(8) 在法律理论上，更加重视法外因素对法、法律过程的影响。5. 如何认识中国古代法律思想的现代意义?【答案】中国古代法律思想不仅表现为儒、墨、道、法之间各种治国方略的矛盾和对立，而第#页，共35页
