行政法与行政诉讼法笔记二

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1、浏览次数:205行政法与行政诉讼法笔记（三）字体大小：大中小十国家赔偿1 国家赔偿与民事赔偿的区别:归责原则赔偿程序证明规则国家赔偿违法原则有向赔偿义务机关提岀 赔偿请求的前置程序。赔偿请求人必须证 明损害已经发生。民事赔 偿过错原则、无过错原则、公平原则直接向法院提出赔偿请求。谁主张、谁举证。2 国家赔偿的条件：A. 主体要件：a. 国家机关：包括国家行政机关、审判机关、检察机关、国家军事机关等，但不包括国家权力机关。b. 法律、法规授权的组织。c. 派岀机构不具有国家赔偿的主体资格。B. 其他要件：a. 必须是职务行为。b. 必须违法。c. 侵犯的是合法权益。3 .国家赔偿费用由国库开支：

2、a. 中央财政：国务院及各部门、最高法院、最高检察院。b. 地方财政：地方人民政府及各部门、地方法院及、检察院。4 .国家赔偿的范围:A.赔偿原则：a.只对人身权、财产权的损害给予赔偿。b.只赔偿财产损失， 不赔偿精神损失。c.只赔偿全部直接损失，不赔偿间接损失。（P75T7、T8,注意对直接损失的理解）d.对人身权损害赔偿，以维持公民生活必须为原则，采取限制最高赔偿金 予以赔偿B.国家赔偿的种类：a. 行政损害赔偿：行政机关及其工作人员在行使行政职权时有侵犯人身权、财产权的b. 刑事损害赔偿（包括刑事诉讼）：行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有侵犯人身权、财产权

3、的行为时，受害人有取得赔偿的权利。c. 民事诉讼、行政诉讼损害赔偿（非重点）：法院在办理民事、行政案件的过程中，违法采取强制措施造成损害所给予的赔偿。C. 相关规定：a. 错判赔偿，改判不赔偿 。b. 依照刑法第17条、第18条规定不负刑事责任的人和依照刑事诉讼法第15条规定 不追究刑事责任的人被羁押，国家不承担赔偿责任。但是对起诉后经法院判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑并已执行的上列人员，有权依法取得赔偿（P73T13 ）。判决确定前被羁押的日期依法不予赔偿。c. 法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是，赔偿请求人在判决生效前被羁押的，

4、依法有权取得赔偿 D.国家赔偿范围的比较:侵犯人身权的赔偿侵犯财产权的赔偿不予赔偿的情形行政赔偿1. 违法拘留或者违法采取限 制公民人身自由的行政强制 措施的。2. 非法拘禁或者以其他方法 非法剥夺公民人身自由的。3. 以殴打等暴力行为或者唆 使他人以殴打等暴力行为造 成公民身体伤害或者死亡 的。4. 违法使用武器、警械造成公 民身体伤害或者死亡的。5. 造成公民身体伤害或者死 亡的其他违法行为。1. 违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停 产停业、没收财 物等行政处罚 的。2. 违法对财产采 取查封、扣押、 冻结等行政强 制措施的。3. 违反国家规定征收财物、摊派 费用的。4. 造成财产损害

5、 的其他违法行 为。1. 行政机关工作人员与 行使职权无关的个人行 为。2. 因公民、法人和其他组 织自己的行为致使损害 发生的。3. 法律规定的其他情形， 如不可抗力等。刑事赔偿1. 对没有犯罪事实或者没有 事实证明有犯罪重大嫌疑的 人错误拘留的（包括非法超 期拘留）。2. 对没有犯罪事实的人错误 逮捕的。3. 依照审判监督程序再审改 判无罪，原判刑罚已经执行1. 违法对财产采 取查封、扣押、 冻结、追缴等措 施的。2. 依照审判监督 程序再审改判 无罪，原判罚 金、没收财产已1. 因公民自己故意作虚 伪供述，或者伪造其他 有罪证据被羁押或者被 判处刑罚的。2. 依照刑法第17、18条 规定

6、不负刑事责任的人 被羁押的（无、限、精神 病）。（P72T4）的。(P73T17)4. 刑讯逼供或者以殴打等暴 力行为或者唆使他人以殴打 等暴力行为造成公民身体伤 害或者死亡的。5. 违法使用武器、警械造成公 民身体伤害或者死亡的。经执行的。3. 依照刑事诉讼法第 15 条规定不追究刑事责任 的人被羁押的(轻微、时 效、特赦、亲告、死亡、 其他)。4. 行使国家侦查、检察、 审判、监狱管理职权的 机关的工作人员与行使 职权无关的个人行为。5. 因公民自伤、自残故意 行为致使损害发生的。6. 法律规定的其他情形。民事 行政 诉讼 损害 赔偿以下情况适用刑事赔偿程序的规定：1. 对妨害诉讼行为采取

7、的强制措施。2. 诉讼保全措施，包括财产保全、证据保全。3. 生效法律文书的强制执行措施。4. 错误实施司法拘留、罚款的。5. 刑讯逼供或者以殴打等暴力行为或者唆使他人 以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡 的。6. 违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡 的。7. 违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施 的。执行回转或者当事人申请财 产保全、先予执行，申请 有错误造成财产损失依法 应由申请人赔偿的，国家 不承担赔偿责任。5 国家赔偿主体:赔偿请求人赔偿义务机关行政赔偿1. 受害的公民、 法人和其他组 织有权要求赔 偿。2. 受害的公民死 亡，其继承人和 其他有扶养关系的亲属有权

8、要求赔偿。(P75T10)3. 受害的法人或 者其他组织终 止，承受其权利 的法人或者其 他组织有权要 求赔偿。1. 实施：实施侵权的行政机关。(P72T3)2. 共同：共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。3. 授权：被授权的组织。4. 委托：委托的行政机关。(P72T5)5. 撤销：继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。6. 复议：经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的复议决定加重损害的， 复议机关对加重的部分履行赔偿义务。(注意与行政诉讼中被告的区别)刑事赔偿1. 实施

9、：实施侵权的侦查、检察、审判、监狱管理等机关。2. 错误拘留：作岀拘留 决定的机关。(P74T20、P81T5)3. 错误逮捕：作岀逮捕 决定的机关。(P74T20、P81T5)4. 再审改判无罪： 生效判决是一审作岀的由一审法院赔偿，生效判决是二审维持或改判的由二审法院赔偿。即由作岀生效判决的法院赔偿。5.二审改判无罪：作出一审判决的法院和作出逮捕决定的 检察院为共同赔偿义务机关。6 行政赔偿程序：A. 行政程序：a. 概念：又称先行处理程序，指赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿义务机关应当自收到申请之日起2个月内决定是否给予赔偿。b. 提起方式：（一）单独

10、提岀赔偿请求：直接向赔偿义务机关提岀。（二）附带提岀赔偿请求：在行政复议中提岀或审查具体行政行为合法性要求的 同时提岀。（P83T14）B. 行政赔偿诉讼程序：（完全适用行政诉讼程序，但也有特殊特征）a. 受案范围：（一）一并提岀：赔偿请求人在提起行政诉讼时一并要求行政赔偿。（P83T14）（二）单独提岀：赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义 务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向法院提起行政赔偿诉讼。（P76T14、P77T3）（三）行政机关受理后提岀：（遵循前两条规定）（1）赔偿请求人对行政机关确认具体行政行为

11、违法但又决定不予赔偿，或者对确定的赔偿数额有异议提起行政赔偿诉讼的，法院应予受理。（2）赔偿请求人认为行政机关及其工作人员实施了国家赔偿法第三条第（三）、（四）、（五）项和第四条第（四）项规定的非具体行政行 为的行为侵犯其人身权、财产权并造成损失， 赔偿义务机关拒不确认致害行为违法，赔偿请求人可直接向法院提起行政赔偿诉讼。（P76T19）（四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为，被作岀最终裁决的行政机 关确认违法，赔偿请求人以赔偿义务机关应当赔偿而不予赔偿或逾期不予 赔偿或者对赔偿数额有异议提起行政赔偿诉讼，法院应依法受理。b. 管辖：（一）单独提起的行政赔偿诉讼案件由被告住所地的基层法

12、院管辖。（二）公民对限制人身自由的行政强制措施不服，或者对行政赔偿机关基于同一事实对同一当事人作出限制人身自由和对财产采取强制措施的具体行政 行为不服， 在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的， 由受理该行 政案件的法院管辖； 单独提起行政赔偿诉讼的， 由被告住所地或原告住所 地或不动产所在地的法院管辖。c 赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：（一）原告具有请求资格。（二）有明确的被告。（三）有具体的赔偿请求和受损害的事实根据。（四）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法。（特殊条件）（五）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理。（特殊条件）（六）属于法院行政赔

13、偿诉讼的受案范围和受诉法院管辖。（七）符合法律规定的起诉期限。d. 期限：（一）赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请后的 2 个月 届满之日起 3 个月 内提出。（二）公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，其起诉期限按照行政诉讼起诉期限的规定执行。 行政案件的原告可以在提 起行政诉讼后至法院一审庭审结束前，提出行政赔偿请求。（三）赔偿义务机关作出赔偿决定时，未告知赔偿请求人的诉权或者起诉期限，致使赔偿 请求人逾期向法院起诉的，其起诉期限从赔偿请求人实际知道诉权或者起诉期限时计算， 但逾期的期间自赔偿请求人收到赔偿决定之日起不得超过1年。e

14、.审理和判决：（一）当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，或者因具体行政行 为和与行使行政职权有关的其他行为侵权造成损害一并提出行政赔偿请求的， 法院应当分别立案， 根据具体情况可以合并审理， 也可以单独审理。（二）可以调解（行政赔偿的特点）：法院审理行政赔偿案件在坚持合法、自愿 的前提下， 可以就赔偿范围、 赔偿方式和赔偿数额进行调解。 调解成立的， 应当制作行政赔偿调解书。（三）行政赔偿诉讼中的原告负初步证明损害事实存在的责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。（四）法院对赔偿请求人未经确认程序而直接提起行政赔偿诉讼的案件，在判决时应当对赔偿义务机关致害行为是否违法

15、予以确认。（五）法院对单独提起行政赔偿案件作出判决的法律文书的名称：行政赔偿判决书、行政赔偿裁定书、行政赔偿调解书。f 申请执行期限：申请执行的期限，申请人是公民的为1 年， 申请人是法人或者其他组织的为 6 个月。g 审理期限：（一）单独受理的一审行政赔偿案件的审理期限为 3 个月，二审为 2 个月。（二）一并受理行政赔偿请求案件的审理期限与该行政案件的审理期限相同。（三）如因特殊情况不能按期结案，需要延长审限的，应按照行政诉讼法的有关 规定报请批准。h 法院审理行政赔偿案件， 除依照国家赔偿法行政赔偿程序的规定外， 对本规定没有 规定的，在不与国家赔偿法相抵触的情况下，可以适用行政诉讼的有关规定。7刑事赔偿程序：A 前置