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1、理顺公司法人治理构造中的多种关系刘东生原创 | -5-21 18:07 |标签: 分权监事会 决策权 股东大会公司法人治理构造 内容提纲 股东大会、董事会、经理、监事会共同构成公司法人治理构造。分权制衡是法人治理构造的基本特性。理顺各机构之间的关系是实现分权制衡的前提。关 键 词 理顺 法人治理构造 关系 党的十五届四中全会指出:“公司法人治理构造是公司制的核心。”十六届三中全会进一步提出了完善公司法人治理构造的任务,要按照现代公司制度的规定,规范公司股东会、董事会、监事会和经营管理者的权责,形成权力机构、决策机构、监督机构和经营管理者之间的制衡机制。为此,必须明确法人治理构造的构成,理顺内部
2、各机构之间的关系。一、 分权制衡是法人治理构造的基本特性 一般来说,公司权力可以分为所有权、经营决策权、经营管理权和监督权。公司法对四项权力作出明确界定,分别由股东大会、董事会、经理人员和监事会行使。 股东作为公司财产的最后所有者,由于人数众多,她们不也许直接参与经营管理。股东通过股东大会行使自己的审议权和投票权,维护自己的法定权益。股东大会是根据公司法和公司章程规定、由全体股东构成的、决定公司重大问题的最高权力机构,它是股东体现其意志、利益和规定的重要场合和工具。股东大会是以会议的形式来行使最后所有者的权利,即凡公司的重大事务都由股东大会来决定。 由于股东大会是规模较大的会议体权力机构,以会
3、议决策的方式行使权力,它不也许是一种常设机构,只能间隔一定的时间召开一次会议,如股东大会的一般年会一年召开一次。因此股东大会选举产生她们信赖的人董事,构成董事会。在股东大会闭会期间,董事会是公司的最高决策和领导机构,是公司的法定代表。董事会代表全体股东的利益行使决策权。董事会实行集体负责制,在董事会成员中,各个董事(涉及董事长)是平等的,不存在领导与被领导的关系,她们共同对股东大会负责,不存在董事长的个人绝对权利。 董事会聘任总经理,以总经理为首的经营班子是公司的执行机构,具体负责公司经营管理活动。公司执行机构是公司业务活动的最高指挥中心。它执行董事会的决策。执行机构实行首长负责制,即公司总经
4、理个人负责制,总经理同执行机构中其她成员的关系是领导与被领导、上级与下级、首长与助手的关系,其成员必须服从总经理的指挥。 股东大会选举产生监事会,监事会是公司专职监督机构,对股东大会负责,代表广大股东的利益,监督董事会制定决策和经理人员执行决策。 这样,公司的股东大会、董事会、以总经理为首的执行机构和监事会就共同构成了现代公司制公司的领导机构公司法人治理构造。与老式公司领导体制相比较,公司法人治理构造最明显的特性就是分权制衡:四种权力由四个不同的机构分别行使,四个机构既互相独立,同步又存在着互相制衡的关系。在治理构造中,既要避免所有权侵犯经营决策权、经营管理权;也要避免经营决策权、经营管理权架
5、空所有权、排斥监督权。只有各机构都恪尽职守,又不越位,才干保证法人治理构造不会“失灵”。二、股东大会与董事会之间的信任托管关系 股东大会与董事会是公司法人治理构造中的两个核心的会议机构。从法律角度看,股东大会集中体现了分散掌握股权的股东们的意愿,并在最后所有权的基本上对公司的运营产生着影响;而董事会整体地享有法人所有权,代表股东们行使其经营管理公司的相应的权力。股东大会与董事会之间最基本的关系是资产授权经营关系,即按照公司法和公司章程的规定、以及实际经营的需要,股东们把直接管理公司的权力委托给董事会,而董事会受股东大会的委托,管理公司的法人财产、负责公司的经营。于是,在公司法人治理构造中,股东
6、大会是信托人,董事会是股东的受托人,承当受托责任,两者之间构成了信任托管关系。这种关系有如下几种特点: 第一,股东大会和董事会是组织与组织之间的关系而非股东与董事个人之间的关系。一方面,董事会集体对股东大会负责。股东大会将管理公司权力委托给董事会集体,而非董事会单个成员。但凡公司委托给董事会的权力,原则上由董事会集体行使,董事会在决策时,需要召开董事会,综合全体董事的意见作出决策。除非通过董事会授权,个别董事无权代表公司对外签订合同也无权解决公司的其她事务。另一方面,股东只能通过股东大会选举或者罢职董事,单个或者少数股东不能直接干涉董事的行为,更无权任免董事。 第二,股东既然将公司交给董事会托
7、管,其基本前提是她们相信董事会能管理好公司。这叫作“疑人不用,用人不疑”。那么,股东们除了保存必要的权力外,她们不再管理公司的其她事务,也不能由于非故意的经营失误等商业因素罢职董事。一旦董事会受托经营公司,董事会就成为公司的法定代表,它在公司章程和股东大会授权的范畴内享有管理公司的充足权力。股东大会对董事会的基本立场只能是“信任”。 第三,股东们对董事会持信任态度,董事们理应对股东报以忠诚,才是精诚合伙的态度。信任托管的一般原则是受托人必须在信托人给定的范畴内行使权力,否则信托人有权规定受托人弥补损失或者中断财产信托。如果董事们不值得信任,作为信托人的股东们可以通过股东大会以玩忽职守、未尽到受
8、托责任而起诉董事会成员乃至整个董事会,或者不再选举她们连任。董事会作为受托人,应当谨慎地在其职权范畴内行使权力,时时刻刻把股东的利益放在首位。三、董事会和公司经理人员之间的委托代理关系 现代公司规模一般都很大,业务多并且复杂,董事会不也许、也无法包揽一切。如果把公司大小事务的决策与执行都放在董事会里,要么也许使董事会顾此失彼,疲于解决公司某些急于解决的某些小事,而忽视公司的某些重大决策;要么由于决策不好执行,而不进行决策或者修改决策。因此公司的最高经营管理层必然要进行某种分离,由董事会以外的另某些人构成的机构来负责执行公司的平常经营管理。这个机构就是由职业经理人构成的执行机构。公司的重要经营决
9、策权由董事会直接行使;公司平常事务的经营管理权则交由经理人员即执行机构来行使。这样,董事会与经理人员之间形成了委托代理关系。这种关系有如下特点:第一,董事会和总经理是不同利益的代表者。董事会代表的是所有者的利益,是“老板”,是决策者;总经理代表的是经营者的利益,是“打工头”,是公司的高档雇员。 第二,董事会成为委托人,它有权以经营管理知识、经验和创利能力为原则,挑选和任命适合于我司的经理人员;而经理人员作为董事会选定的公司经营的代理人,受托统管公司的平常经营管理事务,她们既拥有对公司内部事务的管理权,又拥有在诉讼方面及诉讼之外的商业代理权。 第三,经理人员作为董事会选定的代理人,其权力受到董事
10、会委托范畴的限制。但是在董事会授权范畴内,总经理有权对公司的平常事务作出决策和行使管理权,董事会不能随便干预。 第四,总经理是由董事会聘任的,这一点不同于股东大会选举产生的董事会。公司对经理人员是一种有偿委任的雇佣,经理人员有义务和责任依法经营好公司的事务,董事会有权依经理人员的经营绩效进行监督,并据此对经理人员作出奖励或者鼓励的决定,也可以随时解雇经理人员。如果说,股东大会和董事会之间的信任托管关系重要是在规范的约束下依托“信任忠诚”来维系,那么董事会与经理人员之间的委托代理关系重要是在规范约束下依托“控制合伙”来维系,即董事会与高层经理之间的关系,是以董事会对经理人员实行控制为基本的合伙关
11、系。四、监事会与董事会和经理人员之间的监督和被监督关系 董事会作为公司的决策机构,理应代表广大股东的意志和利益作进行决策。但是在实践中,董事会或者由于成员自身利益、或者由于心有余而力局限性作出某些有损于中小股东权益,不利于公司长远发展的错误决策。如果缺少必要的监督和约束,董事会浮现这种状况的也许性更大。董事会对经理人员的控制事实上也是对经理人员的一种监督和约束,但是双方之间的信息不对称往往使得控制不够进一步、不够专业,难免浮现经理人员为追求自身利益而牺牲股东利益和公司利益,甚至浮现董事和经理人员合谋,共同侵害股东特别是中小股东权益的现象。缺少监督的权力必然是腐败的权力。因此必须建立一种专职的监
12、督机构,来加强对董事会和经理人员的监督。这个机构就是监事会。监事会由股东大会选举产生,代表广大股东的利益对董事会和经理人员进行监督。监事会的监督是一种“全程”监督,贯穿于公司经营管理的全过程。一方面是对董事会制定决策的监督,监事会有权列席董事会会议,当监事们觉得董事会决策侵犯股东权益时,可以规定董事会重新决策,这是“事先”监督;另一方面是对经理人员的监督,即对决策执行状况的监督,并对决策执行成果即经理人员的经营业绩作出评价,这是“事中监督”、“事后监督”。监事会的工作是一项专业性很强的工作,对其成员的素质和业务水平规定较高,决不是一般人可以胜任,必须为监事会配备一流的专职人员。可见独立性和业务性是保证监事会行使监督权到位的核心,既要保证监事会“敢监”,又要保证其“会监”。监事会与董事会、总经理是平行的机构,监事会绝对不能沦落成为董事会、董事长的附庸,成为摆设。因此,监事会必须由股东大会选举产生,而不是由董事会、甚至是董事长或总经理任命。监事们工作业绩的评价及物质待遇,也应当由股东大会拟定。作者单位:中共山东潍坊市委党校经济管理教研室(26041)重要参照资料:、 孙选中:公司概论(中国财政经济出版社 9月)2、 陈清泰:有效的公司治理是现代公司制度的核心(10月)3、 韩 康:法人治理构造为什么会失灵?