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1、西南大学21秋刑法分论平时作业二参考答案1. 甲长期以赌博所得为主要生活来源。某日，甲在抢劫赌徒乙的赌资得逞后，为防止乙日后报案，将其杀死。对甲的处理，下列哪一选项是正确的?( )A.应以故意杀人罪、抢劫罪并罚B.应以抢劫罪从重处罚C.应以赌博罪、抢劫罪并罚D.应以赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪并罚参考答案：D2. 试结合立法法的有关规定论述法的位阶问题。试结合立法法的有关规定论述法的位阶问题。法的位阶，是指由立法体制决定的，不同国家机关制定的规范性法律文件在法律渊源体系中所处的效力位置和等级。上位法，是指相对于其他规范性法律文件，在法的位阶中处于更高效力位置和等级的那些规范性法律文件。下位法，是
2、指相对于其他规范性法律文件，在法的位阶中处于更低效力位置和等级的那些规范性法律文件。同位法，是指在法的位阶中处于同一效力位置和等级的那些规范性法律文件。 我国立法法突出的特点之一，就是根据法的效力原理规定了法的效力位阶问题，即详细规定了属于不同位阶的上位法与下位法和属于同一位阶的法律规范之间的效力关系。即下位法不得与上位法的规定相抵触；同位法之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。 立法法第78条规定：宪法具有最高的法律效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。立法法第79条规定：法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。行政法规的效力高于地方性法规、
3、规章。立法法第80条规定：地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。这些法律渊源之间属于上位法与下位法的关系。按照立法法第79、80条的规定，在不同位阶的各种法律渊源中：法律的效力高于规章；行政法规的效力高于规章；地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章；省、自治区的人民政府制定的规章效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。虽然过去我们在立法和司法实践中也遵循上述效力原则，但是立法法将其上升为法律，与以前的习惯认识和做法相比，所产生的社会影响及法律效果毕竟是不一样的。 过去在法的效力上存在问题较
4、多的是在规章方面。立法法第82条明确规定：“部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。”也就是说，这些法律渊源之间属于同位法的关系。因为部门规章与地方政府规章属于同一位阶的法，所以效力是同等的。但是在司法实践中，对同一位阶的各种规章之间的效力关系，还需要通过具体的案例逐步探索解决，因为过去在这方面存在的问题不是仅靠立法就能够解决的。 3. 根据企业所得税法律制度的规定，下列表述中，不正确的有( )。A生产性生物资产按照直线法汁算根据企业所得税法律制度的规定，下列表述中，不正确的有( )。A生产性生物资产按照直线法汁算的折旧，准予扣除B企业应当自生产性生物资产
5、投入使用的当月起计算折旧C企业应当自生产性生物资产投入使用月份的次月起计算折旧D停止使用的生产性牛物资产，应当自停止使用的当月起停止计算折旧正确答案：BD(1)选项BC：企业应当自生产性生物资产投入使用月份的次月起计算折旧；(2)选项D：企业停止使用的生产性生物资产，应当自停止使用月份的次月起停止计算折旧。4. 公司设立的子公司虽然具有法人资格，但是不独立承担民事责任。( )公司设立的子公司虽然具有法人资格，但是不独立承担民事责任。( )正确答案：5. 中级人民法院有权管辖的第一审民事案件有( )。 A重大涉外案件 B在本辖区有重大影响的案件 C海事海商中级人民法院有权管辖的第一审民事案件有(
6、)。A重大涉外案件B在本辖区有重大影响的案件C海事海商案件D认为应当由本院审理的案件ABC本题考核中级人民法院的管辖范围。根据民事诉讼法的规定，中级人民法院管辖下列三类第一审民事案件：重大涉外案件；在本辖区有重大影响的案件；最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。依据相关司法解释的规定，C选项的海事海商案件即属于由最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。6. 下列关于关联企业之间的业务往来，陈述不正确的是( )。A外资股份低于50且仅与境内关联方发生下列关于关联企业之间的业务往来，陈述不正确的是( )。A外资股份低于50且仅与境内关联方发生关联交易，可以免于准备同期资料B企业与其关联方共同
7、开发、受让无形资产发生的成本，在计算应纳税所得额时应当按照独立交易原则进行分摊C实际税负相同的境内关联方之间的交易，只要该交易没有直接或间接导致国家总体税收收入的减少，原则上不做转让定价调查、调整D母公司以管理费形式向子公司提取费用子公司因此支付给母公司的管理费，可以在税前扣除正确答案：D子公司支付给母公司的管理费，不可以在税前扣除。7. 甲是黄唐市市政府办公厅秘书长，一日在夜总会嫖娼被区公安分局抓获。区公安分局根据治安管理处罚法的规定，甲是黄唐市市政府办公厅秘书长，一日在夜总会嫖娼被区公安分局抓获。区公安分局根据治安管理处罚法的规定，给予甲10日拘留。市政府得知后，对甲处以记大过的行政处分。
8、对区公安分局和市政府的行为，下列说法中正确的有()。A均是具体行政行为，均具可诉性B市政府的行政处分是内部行为，由此引发的争议不属于行政诉讼的受案范围C区公安分局的行为是行政处罚行为，由此引发的争议属于行政诉讼的受案范围D两个行为均是行政机关对公务员作出的涉及其权利、义务的决定行为，皆为不可诉的内部行为BCB对，内部行政行为，是指行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定，是行政机关管理其内部事务的行为。根据有关法律的规定，这类行为的监督权，分别由其上一级行政机关、监察机关、人事机关行使。法院对此不能通过审判程序进行干涉。 对内部行政行为判断标准为：内部行政行为所针对的对象必须是公务员，而不
9、是其他人员；两者必须具有行政隶属关系；决定行为所影响的公务员的权利应限于公务员，基于公务员的身份而享有的权利。如果行政机关的行为对象不是公务员或者决定行为规范到了外部事务，影响到了公务员的其他权利，该决定行为就是可诉的具体行政行为而不是内部行为。 综上所述，本题中市政府的行政处分是内部行为，由此引发的争议不属于行政诉讼的受案范围。 C对，区公安分局根据治安管理处罚法的规定，给予甲10日拘留的行为是行政处罚行为，由此引发的争议属于行政诉讼的受案范围。 8. 据中国的保险条款，陆上运输货物战争险条款(火车)、陆上运输冷藏货物保险条款均是基本险。( )据中国的保险条款，陆上运输货物战争险条款(火车)
10、、陆上运输冷藏货物保险条款均是基本险。()错误据中国的保险条款，陆上运输货物保险只有两种基本险，即陆运险和陆运一切险。陆上运输货物战争险条款(火车)、陆上蘑输冷藏货物保险条款均是附加险。9. 保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代办保险业务的单位或个人。(保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代办保险业务的单位或个人。()正确10. 农村居民占用耕地新建住宅，按照当地适用税额减半征收耕地占用税。( )农村居民占用耕地新建住宅，按照当地适用税额减半征收耕地占用税。()正确11. 李某于1999年4月3日与黄某签订了一份
11、以其摩托车为抵押物的合同，4月6日与张某签订了一份以同一摩托车为抵押李某于1999年4月3日与黄某签订了一份以其摩托车为抵押物的合同，4月6日与张某签订了一份以同一摩托车为抵押物的合同；4月15日又以该摩托车为抵押物签订了一份合同，并于4月16日向公证机关就合同作了抵押登记，若三个合同均须实现抵押权，则应()。A按的顺序先后清偿B先清偿，其余的按债权比例清偿C按的顺序先后清偿D按三合同的主债权比例清偿B本题考查的是在同一抵押物上设立多个抵押权的清偿顺序。担保法第54条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：(一)抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的
12、先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；(二)抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第(一)项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。” 但物权法第199条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：(一)抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；(二)抵押权已登记的先于未登记的受偿；(三)抵押权未登记的，按照债权比例清偿。根据物权法的规定，答案B正确。 12. 甲与乙均在某景点游玩，甲将自己的手提包忘在景点长凳上，被乙拾得。甲发现皮
13、包丢失后急忙返回，但皮包已经不见甲与乙均在某景点游玩，甲将自己的手提包忘在景点长凳上，被乙拾得。甲发现皮包丢失后急忙返回，但皮包已经不见了。甲于是连续一个星期在报上登载寻物启事，称包内有重要资料，如有人返还，酬谢2000元。乙得知后与甲联系，要求甲支付酬金。甲拒绝，称乙拾到东西不还的行为是可耻的，还敢要钱？何况酬金之说并非自己真实的意思表示，而是不得已而为之，这种行为是无效的，因此拒绝付钱。乙因此恼羞成怒，称甲不给钱，他就不还包。有关甲、乙的行为说法正确的是()。A甲应当遵守承诺支付酬金B甲的说法有理，乙无权要求甲付酬金C乙的行为是乘人之危，无权要求酬金D以上说法均不对A13. 大陆法系特征概
14、述。(南京大学2003年研)大陆法系特征概述。(南京大学2003年研)正确答案：大陆法系也称罗马一日耳曼法系、民法法系、法典法系等是指以古罗马法为基础以1804年公布实施的法国民法典和1896年制定的德国民法典为代表的法律以及在其法律传统的影响下仿照它们制定的各国法律体系的总称。其的特征表现为：rn (1)在法律的历史渊源上大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的大陆法系不仅继承了罗马法成文法典的传统而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。如法国民法典以法学阶梯为蓝本德国民法典以学说汇纂为模式。rn (2)在法律形式上大陆法系国家一般不存在判例法对重要的部门法制定了法典并辅之以单行法规构成较为完整
15、的成文法体系。法典化的成文法体系包括：宪法、行政法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法。rn (3)在法官的作用上大陆法系要求法官遵从法律明文规定办理案件没有立法权。大陆法系国家的立法和司法分工明确强调制定法的权威制定法的效力优先于其他法律渊源而且将全部法律划分为公法和私法两类法律体系完整概念明确。法官只能严格执行法律规定不得擅自创造法律、违背立法精神。rn (4)大陆法系一般采取法院系统的双轨制重视实体法与程序法的区分。大陆法系一般采用普通法院与行政法院分离的双轨制法官经考试后由政府任命严格区分实体法与程序法一般采用纠问式诉讼方式。rn (5)在法律推理形式和方法上采取演绎法。由于司法权受到重大限制法律只能由代议制的立法机关制定法官只能运用既定的法律判案因此在大陆法系国家法官的作用在于从现存的法律规定中找到适用的法律条款将其与事实相联系推沦出
