《公司治理与股东诉讼》由会员分享，可在线阅读，更多相关《公司治理与股东诉讼（6页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、公司治理与股东诉讼随着中国证监会的上市公司治理准则和最 高人民法院关于受理证券市场因虚假 陈述引发的 民事侵权纠纷案件有关问题的 通知的颁布，公司 治理和股东诉讼机制的 问题引起了广泛关注。 对 尚处在成长中的我 国证券市场，公司治理和股东 诉讼机制的完善意味着对上市公司运行的规范有 了更直接的法律支持。公司治理的核心问题是解决由所有权 和经营 权分离所带来的代理问题，因此，公 司治理的实 质是构架所有者和经营者之间的利益制衡机制。 更具体来说，公司治理关注的是如何确实保护股 东的权利，如何实现 股东对董事会及经理层的有 效制衡，如何强化董事会的负责性及提高董事会 的独立性，如何完善经理层的激
2、励及约束机制。 上述问 题在世界范围内都得到了广泛的讨论， 大多 国家都基本形成了各自的公司治理原则或 准则， OEC国勺公司治理原则更是被广泛 引用。 论文百事通在这种情况下，我国的证 券监管机构 出台上市公司治理准则，也 是顺应国际惯 例。股东有权对公司及董事会和经理层的 不法行 为提起诉讼，是股东的一项基本权利。在英美国家，股东诉讼一般分为直接诉讼和 派生诉讼。一 般而言，当被控不法行为主要 损害股东利益时， 适用直接诉讼；当被控不法行为主要损害公司利 益时，就由股东代表 公司提起诉讼，即派生诉 讼。在实际操作中， 股东因受虚假陈述的信息或 受欺诈而购买 或出售股票而提起的诉讼，是比较典
3、型的直 接诉讼。而因公司董事或经理层严重的 玩忽职守、浪费公司资产及进行利益冲突交易 时，股东提起的诉讼往往是派生诉讼。由于股东诉讼这种司法救济手段对制约经营层非常 有效， 目前大陆法系国家基本接纳了英美法 上较为普遍 的股东诉讼机制，包括对派生诉 讼的吸纳，如日 本将其称为代表诉讼。从以 上介绍中可以看出， 我国最高院所发通知 中规定的诉讼，基本上 是指股东的直接诉讼。事实上，股东诉讼机制的建立对公司治 理准则的确切落实是至关重要的。因为若没有股东诉讼机制作为最后的司法保障，公司治理准则中规定的各项股东的权利和对公司经营层的制约将很有可能在得不到遵守的同时缺乏相应的救济和制裁措施，也就是产生
4、“法律落空”的状况， 法律的尊严和权 威性 也将大打折扣。由股东诉讼要求赔偿而产生的对公司经营层的足够震慑力，才能最大程度上提高公司治理的有效性。正是在这个意义上，世界各国在完善公司治理原则的同时，都注意到了强化股东诉讼机制。就证监会颁布的上市公司治理准则 来说， 该准则充分吸纳了发达国家在公 司治理方面的 成熟经验，并最大程度上考虑到了我国的实际情况，是一部充分体现现代 公司治理理念的法律文 件。特别是对累积投 票制度、强化董事诚信义务、 独立董事制度、 董事会下设专门委员会制度、经 理层的激励与约束机制及利益相关者理论的充分 吸纳， 表明我国的公司治理机制已向国际惯例迈 进。在上市公司治理
5、准则正式出台之前，上海证券交易所早就制订了 上市公司治理指引， 证监会也颁布了关于在上市公司中建立独立董事 制度的指导意见及该准 贝y的征求意见稿。正 是由于这些文件的铺 垫及由此展开的一系列讨论， 对公司治理机制的完善起了很好的促进作用。与公司治理准则的先进性相比，我国的股东诉讼制度只是在最高院的通知颁布 后 才标志着正式启动。在该通知颁布之 前， 著名的ST红光、亿安科技和银广厦公 司的股东 诉讼案均被法院不予受理而告终。目前引人关注的是，最局院通知的颁布，是否意味着以后的股东诉讼将会畅通无阻 了 ？从最局院通 知的内容看，显然不是 的。通知给予了 股东诉讼直接的法律支 持，但也设置了很多
6、的限 制条件。譬如有： 只对已被证券监管部门作出生 效处罚决定 的案件，只受理在信息披露中进行虚 假陈述 的民事案件，不接受集团诉讼，只有直辖 市、省会市、计划单列市和经济特区中级人民法 院可以受理此类案件。对此，法律专家和普 通投 资者都给予了足够的谅解， 毕竟这已比 以前的单 一 “不予受理”有了很大的进步。新晨范文网实际上，股东诉讼即使获得直接的法律 支持 后，仍将面临着众多的难题。其中，最 为棘手的 便是损害赔偿额的确定问题。股东 因公司发布虚假信息而导致买卖股票产生 损失,向法院提起诉讼要求赔偿，其赔偿额该如何确定?这一问题仍需要最高人民法 院给出一定的衡量准 则，否则将导致该类案
7、件赔偿标准的混论不堪。 在美国的司法实践中，以股票价值与实际交易价 格之间的差额 来确定损失金额是较为常用的方法。 这无疑 是较为直接的计算方法。但实际上，要确 定 股票的真实价值并不是一件容易的事，需要制定合理的标准。其次，要解决因需要证管部门处理而设置的前置程序与法院正常审理程序的冲突问题。在这种制度安排下，我们将可能面临如何处理证管部门因处罚公司而导致行政 诉讼与股东诉讼的冲突 问题，因为行政诉讼的判决结果无疑将直接影响到股东诉讼的“资格”问题。投资者肯定不希望因证管部门与被处罚公司之间无休止的纠葛而使本 应成立的股东诉讼流产我们相信，随着条件的成熟，针对股东诉讼的各项限制条件会越来越少，而且除直接诉讼外,派生诉讼制度也会被逐步吸纳近来，因为派生诉讼制度毕竟是制约董事行为 的强有力的司法手段。 而股东诉讼机制的完 善，也将极大促进公司治理机制的提升，为 构筑一个健康的证券市场奠定基 础。公司治理与股东诉讼
