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1、word股东超过200人问题解决方案及案例研究2016-01-27IPO案例库来源：法律与金融作者：高慧律师团队根据非上市公众公司监管指引第4号股东人数超过200人的未上市股份某某申请行政许可有关问题的审核指引: 证券法第10条明确规定“向特定对象发行证券累计超过二百人的”属于公开发行，需依法报经中国证监会核准。对于股东人数已经超过200人的未上市股份某某（以下简称200人公司），符合指引规定的，可申请公开发行并在证券交易所上市、在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让等行政许可。对200人公司合规性的审核纳入行政许可过程中一并审核，不再单独审核。1.审核标准200人公司申请行政许可的合规性应当
2、符合本指引规定的下列要求：（1）公司依法设立且合法存续200人公司的设立、增资等行为不违反当时法律明确的禁止性规定，目前处于合法存续状态。城市商业银行、农村商业银行等银行业股份公司应当符合关于规X金融企业内部职工持股的通知（财金201097 号）。200人公司的设立、历次增资依法需要批准的，应当经过有权部门的批准。存在不规X情形的，应当经过规X整改，并经当地省级人民政府确认。200人公司在股份形成及转让过程中不存在虚假陈述、出资不实、股权管理混乱等情形，不存在重大诉讼、纠纷以及重大风险隐患。（2）股权清晰200人公司的股权清晰，是指股权形成真实、有效，权属清晰及股权结构清晰。具体要求包括：股权
3、权属明确。200人公司应当设置股东名册并进行有序管理，股东、公司及相关方对股份归属、股份数量及持股比例无异议。股权结构中存在工会或职工持股会代持、委托持股、信托持股、以及通过“持股平台”间接持股等情形的，应当按照本指引的相关规定进行规X。指引所称“持股平台”是指单纯以持股为目的的合伙企业、公司等持股主体。股东与公司之间、股东之间、股东与第三方之间不存在重大股份权属争议、纠纷或潜在纠纷。股东出资行为真实，不存在重大法律瑕疵，或者相关行为已经得到有效规X，不存在风险隐患。申请行政许可的200人公司应当对股份进行确权，通过公证、律师见证等方式明确股份的权属。申请公开发行并在证券交易所上市的，经过确权
4、的股份数量应当达到股份总数的90%以上（含90%）；申请在全国股份转让系统挂牌公开转让的，经过确权的股份数量应当达到股份总数的80%以上（含80%）。未确权的部分应当设立股份托管账户，专户管理，并明确披露有关责任的承担主体。（3）经营规X200人公司持续规X经营，不存在资不抵债或者明显缺乏清偿能力等破产风险的情形。（4）公司治理与信息披露制度健全200人公司按照中国证监会的相关规定，已经建立了健全的公司治理机制和履行信息披露义务的各项制度。2. 申请文件（1）200人公司申请行政许可，提交下列文件：A.企业法人营业执照；B.公司关于股权形成过程的专项说明；C.设立、历次增资的批准文件；D.证券
5、公司出具的专项核查报告；E.律师事务所出具的专项法律意见书，或者在提交行政许可的法律意见书中出具专项法律意见。（2）存在下列情形之一的，应当报送省级人民政府出具的确认函：A.1994年7月1日公司法实施前，经过体改部门批准设立，但存在内部职工股超X围或超比例发行、法人股向社会个人发行等不规X情形的定向募集公司。B.1994年7月1日公司法实施前，依法批准向社会公开发行股票的公司。C.按照国务院办公厅转发证监会关于清理整顿场外非法股票交易方案的通知（国办发199810号），清理整顿证券交易场所后“下柜”形成的股东超过200人的公司。D.中国证监会认为需要省级人民政府出具确认函的其他情形。省级人民
6、政府出具的确认函应当说明公司股份形成、规X的过程以及存在的问题，并明确承担相应责任。（3）股份已经委托股份托管机构进行集中托管的，应当由股份托管机构出具股份托管情况的证明。股份未进行集中托管的，应当按照前款规定提供省级人民政府的确认函。（4）属于200人公司的城市商业银行、农村商业银行等银行业股份公司应当提供中国银行业监督管理机构出具的监管意见。3. 关于股份代持及间接持股的处理（1）一般规定股份公司股权结构中存在工会代持、职工持股会代持、委托持股或信托持股等股份代持关系，或者存在通过“持股平台”间接持股的安排以致实际股东超过200人的，在依据本指引申请行政许可时，应当已经将代持股份还原至实际
7、股东、将间接持股转为直接持股，并依法履行了相应的法律程序。（2）特别规定以私募股权基金、资产管理计划以及其他金融计划进行持股的，如果该金融计划是依据相关法律法规设立并规X运作，且已经接受证券监督管理机构监管的，可不进行股份还原或转为直接持股。A.申请行政许可的200人公司的控股股东、实际控制人或者重要控股子公司也属于200人公司的，应当依照本指引的要求进行规X。B.2006年1月1日证券法修订实施后，未上市股份某某股东人数超过200人的，应当符合证券法和非上市公众公司监督管理办法的有关规定。国家另有规定的，从其规定。4、某某股改前股东超过200人的规X方案股份公司股东超过200人根据非上市公众
8、公司监管指引第4号股东人数超过200人的未上市股份某某申请行政许可有关问题的审核指引进行确权规X，符合规定可向证监会申报审核。某某股东超过200人，首先要解决股改问题，即满足股份公司发起人不超过200人，股份公司成立后发起人1年内不得转让其股份的法律规定。实践中一部企业通过代持坚决股改发起人不得超过200人问题，但是代持还原确权需要在股份公司成立1年后才能完成并申报。除了代持解决股改问题外，比较可行的方式通过设立若干有限合伙的方式承接工会或者职工持股会的股权，完成确权工作。具体可以参照绿地集团解决其职工持股会持股的问题。绿地集团解决其职工持股会的方案如下：（1）绿地集团管理层43人出资10万元
9、共同设立一家管理公司格林兰投资。（2）全体持股会成员与上述管理公司格林兰投资成立三十二家有限合伙（以下简称“小合伙企业”）：某某格林兰壹投资管理中心（有限合伙）至某某格林兰叁拾贰投资管理中心（有限合伙），其中格林兰投资作为小合伙企业的普通合伙人，全体持股会会员作为小合伙企业的有限合伙人。（3）格林兰投资以及三十二家小合伙企业共同出资再组建设立一家有限合伙企业（以下简称“大合伙企业”）某某格林兰。（4）大合伙企业某某格林兰设立后，通过吸收合并职工持股会的方式承继职工持股会的全部资产、债权债务及其他一切权利与义务。（5）大、小合伙企业及其全体合伙人特委托管理公司格林兰投资及投资管理委员会全权代表参
10、与制定和实施具体的上市计划并完成有关工作。”其中某某格林兰的出资情况如下：通过有限合伙方式承接职工持股会，需要重点关注以下几个问题：（1）程序合规职工持股会根据其章程或者职工持股会理事会等有权决策机构决策，工会等组织合法讨论形成的方案。（2）在通过有限合伙承接职工持股会股权的过程进行确权。（3）有限合伙承接职工持股会的方式，可以通过股权转让或者（吸收合并）的方式，需要具体和税务、工商沟通，实现无税负低成本过渡。10家股东超过200人公司确权规X方案序号公司名字股东人数规X方案1某某省铁路发展股份某某11,5161989年,股份公司设立。经1989年、1990年依法向社会公开发行股票以及1994
11、年规X登记股东出资、国有股划转，由此形成人数超过200人的股份公司，股东为某某市投资公司、某某市投资总公司、10名法人股东和一万余名社会公众股东。所发行的社会公众股一直由证券公司登记、托管。规X方案：1.股份确权（1）2013年8月,在中国证券报等重要报纸刊登并在公司公布股东信息核查公告，说明核查目的、时间、地点以及材料要求，敦促股东参与确权。（2）在股东集中的地方设置场所，现场受理股东的确权材料。确权材料区分自然人股东（股东本人、股东死亡、股东离婚、股东被劳教、监禁、股东在海外定居、移民、股份转让）、法人股东分别列出清单。（3）就未确权股份，公司设立托管账户，进行专户打包管理。账户由董事会秘
12、书室负责管理。2.股份集中托管2013年12月30日,华泰证券出具关于某某省铁路发展股份某某股份托管情况的证明，确认公司股份权属明确，未发现公司与股东之间、公司股东之间或公司股东与第三方之间存在重大股份权属争议、纠纷或潜在纠纷。3.政府确认函某某省人民政府出具关于确认某某省铁路发展股份某某历史沿革及产权界定等事项合规性的函，确认公司股东超过200 人的情形为依法形成，合法合规；公司国有股权的设置、转让和管理符合国有股权管理相关法律法规；公司的设立、公开发行股票、股权托管登记、股份制试点、股权转让、历次增资、重大资产重组等事项均按照当时的法律法规要求，取得相应的批准和授权，合法有效。如有争议，某
13、某省将依法承担相应责任，并指定相关部门妥善处理。2某某齐鲁华信实业股份某某3992004年，由集体企业改制设立某某，通过委托持股，由33人代表395名实际股东进行工商登记。2011年8月，通过委托持股，由工商登记的33名股东代表399名实际股东设立股份公司，由此形成人数超过200人的股份公司。规X方案：1.股份确权2013年11月，33名工商登记股东与363名委托持股的出资人通过签署委托持股协议书明确了委托代理关系。2.解除代持（1）2014年2月26日，召开临时股东大会，审议通过关于解除委托持股关系的议案。（2）2014年2月27日，委托方与受托方签署委托持股协议的补充协议，确认不再履行委托
14、持股协议，解除委托持股关系。3.股权集中托管（1）2014年2月27日，在齐鲁股权交易中心某某进行股权托管。（2）齐鲁股权交易中心出具了截止2014年3月3日华信实业的股东名册。3某某圣泉集团股份某某3,5631994年，在某某圣泉化工实业总公司基础上进行股份制改造，并发行内部职工股，以定向募集方式设立股份公司，由此形成人数超过200人的股份公司。规X方案：1.股份确权（1）2013年11月8日，在公司、经济导报等刊登了股权确认的通知，以及在舜网上刊登了延长股权确认的通知、在某某办理股权确认的通知，说明确权目的、时间、地点以及材料要求，敦促股东参与确权。（2）在公司总部、某某、某某等地受理股东
15、确权材料。（3）2014年1月21日，某某省章丘市公证处就上述确权事宜出具了公证书。（4）就未确权股份，设立专门股份账户，进行打包管理，账户由圣泉集团证券部负责管理，同时建立专门的资金账户，存放打包账户内股份历年所分配的现金股利。2.股份集中托管（1）因清理整顿场外非法股票交易停止在某某企业产权交易所停止交易，2001年6月11日，与某某证券登记某某公司签订股权证托管协议书。（2）2014年1月28日，某某产权登记某某公司出具某某圣泉集团股份某某集中托管情况证明，证明截止2014年1月28日，圣泉集团已完成托管比例为99.95%。3.政府确认函（1）2014年3月，某某市人民政府出具关于确认某
16、某圣泉集团股份某某上市有关事项的请示，确认圣泉集团在设立及股权形成、变化过程中存在不规X行为，均依法进行了规X，并取得了有关部门的确认。（2）2014年4月，某某省人民政府出具关于报送确认某某圣泉集团股份某某股份形成及规X情况的函，对圣泉集团内部职工股形成、变化及规X情况进行了确认。4某某征宙机械股份某某3371999年2月，49名股东代表及平原县国有资产管理局为工商登记股东设立某某，上述股权代表关系性质是 567 名实际股东与 49 工商登记股东之间通过某某选举的方式确定了整体股份持有，不存在一对应关系。2008年9月股东代表与实际股东形成一一对应的股权代理关系；2011年8月，实际股东与工商登记股东签署了
