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1、合同审查备忘录1 基础篇 合同法：统一合同法律关系当中的内容，即双方权利义务 公司法：规范合同法律关系当中的主体身份 物权法：解决合同法律关系中的客体问题 民法通则：主体、客体、权利义务 好合同的判断标准：合法性+商业性+专业性一、合法性(此乃最根本问题)：合同目的+适格主体+内容/形式1、合同目的：.依合同目的理解合同内容.依合同目的请求对方履行义务.依合同目的行使拒绝权or解约权.依合同目的行使索赔权2、适格主体：.主体基本适格(自然人、法人、其他组织分别对待).授权代表资格(须有董事会决议或者授权委托书).特定行业or领域主体资格(须有对应资质or行政许可).特定类型合同主体资格(如保证
2、合同)3、内容形式：.行为无效，合同无效(民法通则第58条；书P143).存在特定问题。合同无效(合同法第52条；书P144).存在特定内容的条款无效(合同法第53、40条；书P144)二、商业性：平衡利益+易于执行/具可操作性+控制风险1、平衡利益：相对，实现利益最大化；非绝对公平or法律上的公平2、易于执行/具可操作性：明确、清晰、具体3、控制风险：达成交易+控制风险三、专业性：1、体例严谨：视乎商业交易复杂程度和法律关系，形式、篇幅和表述重点有别2、内容齐备：.简单合同(8个必备条款)：.名称/住所.标的.数量.质量.价款or酬金.履行期限/地点/方式.违约责任.解决争议的方法.复杂合同
3、(7大功能模块)：.定义模块.主义务模块.担保义务模块.附随义务模块.责任分配和处理模块.争议解决模块.合同效力和附则模块3、表述有序：下定义及统一格式4、用词精确：称呼统一、主体关系明确、界定标准清晰5、确保交易安全：重点审查确保交易顺利实现的条款 合同背后的专业工作：了解合同背景+充分沟通+使用工作文书一、了解合同背景：合同目的+客户底线(商业/法律)+交易双方势力对比+合同用途二、保持充分沟通：了解交易背景/目的，要求提供材料，审查交易合法性/可行性三、使用工作文书：包括谈话纪要、备忘录、条款概要、工作预案、工作底稿等 合同写作前的准备工作：一、寻找范本/模块：(注意：最合适的，才是最好
4、的！)二、判断和拆分法律关系：.主体复合类合同分别签署合同：明晰各方法律关系，预防影响交易整体效力.客体复合or内容复合类合同：将相关内容分别列出(最笨但最保险的方法)三、确定写作重点：.交易模式.交易程序(时间进度表).投资进出机制.风险规避机制.交易便利性.交易成本(如合法避税).交易时间要求.违约责任四、合同形式/文本：.中文/英文.自拟版本/标准版本就本次交易的具体事宜由双方另行约定 合同写作过程中的注意重点：一、制定框架：首部+正文+尾部1、首部：标题+编号+声明/摘要+合同各方(名称/地址/联系方式)+前言/鉴于2、正文(重中之重)：简单合同(8个必备条款)or复杂合同(7大功能模
5、块) 签约依据/目的 标的物 数量/质量 价款or酬金 履行方式/地点/期限 双方权利义务 保证/承诺 违约责任 合同解除/终止 合同生效条件 不可抗力 争议解决 法律适用 保密 合同修订 未尽事宜 通知 合同正副本份数/保存 合同附件 其他特别说明3、尾部：.签字页：每页盖章/签名+骑缝章+虎符章.签约代表：章程规定or授权，公证/认证.签字盖章：公章or合同专用章，签字+右手大拇指指印.日期：事先商定好直接打印.地点：注明签约地/区二、标题引领内容：依逻辑顺序和段落主要内容列出标题三、预见不同情况：对权利义务和违约责任，制定相应判断标准和后果处置方式 合同履行过程中的注意重点：一、依合同约
6、定行事二、保存好合同文本、来往单据/函件、传真、出货单、发票等文件资料三、及时反馈合同履行异常情况，迅速作出应对合同审查备忘录2 正文写作技巧篇(复杂合同) 一、定义模块：主要是统一合同当中出现的各种定义和概念，例如法律关系的主体、客体、内容、标的、标的物、重要术语或反复使用的名词等。、定义条款：定义/用语or用语/含义(注意：顺序、外延、内涵)、标的条款：不动产/动产/权利/组合1、将标的物样品或权利证书作为附件列入，既是标的物清单，亦是交割依据2、描述：标的物名称、所有权人/权利限制、价格、品质、数量、权利证书注意：标的通常指的是法律上的权利；标的物指的是法律关系当中双方权利义务所指向的对
7、象。二、主义务模块区分合同各方权利义务关系的关键，主要包括了付款和交付两个重要环节。、先决条件条款：仅当特定条件成就后，一方才履行特定行为1、内容：主体+内容+判断标准+后果2、作用：.标准：作为一方承担义务和一方行使权利的依据.保护：保护免受另一方不履行带来损害、交付和验收条款：标的物空间位移+法律风险和权利转移(书P177-180)1、内容：实物(主体+附属物)+权利(主权利+从权利)+证照/文件+收益+义务.有形财产：.不动产：如在建工程、土地、房屋.动产：如设备、货物.无形财产：.股份or股权or出资.债权.知识产权.有形财产和无形财产混合体：.债权资产包.企业承包经营权.人身权利：.
8、劳务：劳动.限制性义务：如保密/竞业禁止or非竞争2、条款：.不动产交付：目前有诸多标准合同可供参考.动产交付：主要考虑验收标准、验收地点、权利文件.交付时间和地点变更：可约定一旦签收/确认，即视为无异议.向第三方履行：明确指示标准和操作方式.权利和风险转移分界点、所有权保留条款：对物权转移条件和转移时间附条件、付款条款：1、要素：.付款条件.支付主体.金额：币种/单位.支付方式.期限2、注意：.委托第三人付款.最宜银行转帐.无条件付款.保证金冲抵、发票条款：1、先开票，后付款：注明通过银行汇款或转帐方式2、先付款，后开票：可先开据一般票据，注明可换发票、税费/其他费用条款：1、税费项目：明确
9、税/费/其他费用的具体项目2、不含税：若以不含税价格交易，实质是故意逃税，行为违法，可约定.不含税价格、税款及总价.以含税价格进行交易.A先向B支付不含税价款，B开具暂收款证明，待A向B付清税款后，B向A开具正式发票3、净收入：明确约定“净收入”的含义和所有费用全部由某一方承担三、担保义务模块主要是合同一方向另一方作出必要的陈述和保证，以及提供抵押、质押或其他方式的合同履行担保或赔偿担保。、陈述和保证条款：对某些无法查清或不易核实的情形作陈述/保证/责任承担1、内容：(书P191-196).对主体资格、授权的合法性、有效性、完整性的保证.对标的物所有权独立、完整和不受第三方追索的保证.对标的物
10、不存在明显或潜在缺陷的保证.对履行合同及时、全面、完整和通知的保证2、注意：.确保陈述/保证有效：董事会/股东会决议批准，并作为附件.全面：依赖中介结构的工作成果.避免被滥用：优势方和劣势方的较量、定金条款：双刃剑，且与违约金条款只能2选1，建议.简单交易：多采用定金条款；.复杂交易：不宜采用定金条款。、保证条款：1、方式：连带责任比一般保证更能保障债权人利益2、内容：.被保证的主债权种类、数额范围.债务人履行债务的期限.保证的方式.保证担保的范围.保证的具体期间.其他事项3、范围：包括主债权、利息、违约金以及实现债权的必须费用(明确费用项目)4、注意：一般另行制作保证合同、抵押条款：1、含义
11、：自行或第三人提供房地产等不动产作为担保，可折价or以拍卖or变卖的价款优先受偿2、注意：一般另行制作抵押合同、质押条款：1、含义：自行或第三人提供权利作为担保，可折价or以拍卖/变卖的价款优先受偿2、注意：.多为独立质押合同.注意主体资格.权利文书作为附件、留置条款：1、限制：只能适用于3类合同：保管合同/运输合同/加工承揽合同2、程序：.约定留置后履行期间，否则应通知对方在两个月内履行.可协商折价or依法拍卖/变卖3、范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用、实现留置权的费用4、注意：.被留置物只能是动产.不能提前行使留置权四、附随义务模块为了解决合同一方担心因履行本合同而可
12、能导致的知识产权侵权、商业秘密泄漏和商业犯罪等问题而作出的假设约定。、留置条款：1、作用：.保护知识产权权属/商业秘密.出现纠纷时有所依据2、内容：.权利来源.权利归属.权利范围.权利限制.纠纷处理.第三人索赔之责任分配、反商业贿赂条款：1、声明：某方清楚并且同意2、内容：.禁止性行为.第三方支付.认定程序和处罚措施、保密义务条款：.定义/范围/期限.承担保密义务主体和人员.抗辩/豁免、通知条款：1、内容：.送达通知的地址和联系人.发出通知的方式.通知到达的认定方式2、注意：采用方式：送达主义or发送主义or视为送达五、责任分配和处理模块为合同双方设计的一套违约责任和意外事件的认定和分配机制，
13、如果合同履行发生异常时选择适用。注意：明确判定标准1、设定合同解除权2、针对合同义务有针对性逐一细化、不可抗力条款：1、内容：.范围.认定方式.通知义务.责任免除2、注意：.各种自然灾害.法律法规/政策调整/政府行为.战争/罢工等社会因素.其他因素、判断履行瑕疵和违约责任条款：1、内容：.主义务迟延履行.主义务部分履行or不当履行.附随义务不履行or部分履行or不当履行or迟延履行2、注意：一般与先决条件、抗辩权、中止履行权、解除合同权、索赔等结合、保护先履行方的合同技巧：1、依据：不安抗辩权，又称先履行抗辩权2、做法：.中止履行合同.4种法定情形：赋予可以直接执行和判断的标准A.经营状况严重
14、恶化 B.转移财产、抽逃资金，以逃避债务C.丧失商业信誉 D.有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形.举证责任：举证成本较高.通知义务：通知期限、方式、对象、地址、时间、签收.宣布解除合同：自通知到达对方时解除，无需征得对方同意.提供履约担保.提前交付部分合同款项.提供保证书.更换质物or抵押物、保护同时履行方的合同技巧：1、依据：同时履行抗辩权，有别于双方违约2、做法：.使用先决条件条款.细分履行先后顺序：双方权利义务一般是互相交叉、互为条件和前提，坚决摒弃将双方权利义务分别书写的陋习。.使用两种判断法：A.主观判断法 B.结果判断法：在所不问何等原因、保护后履行方的合同技巧：1、依据：后履行抗辩权，与违约行为在性质上有着根本区别2、注意：.义务的截止点和起算点.分别针对各种情形，与先决条件、中止、解除、索赔等结合、解除合同or终止合同条款：1、作用：控制风险/追究对方违约责任2、区别：.主要作用：.解除：针对违约行为的补救措施，是对违约方的制裁.终止：主要用于非
