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1、南开大学21秋民法总论平时作业2-001答案参考1. 甲、乙、丙三人合伙经营一首饰商店，后乙退伙，在退伙时，分担了合伙债务3000元。对于其参加合伙期间的其余债务，乙( )。A.不再承担责任B.承担连带责任C.按其当时的出资比例承担按份责任D.以其出资额为限承担有限责任参考答案：B2. 根据我国合同法的相关规定，合同的书面形式包括( )。A.往来信函B.合同书C.EDI(电子数据交换)D.E-mail(电子邮件)参考答案：ABCD3. 下列行为属于有效的民事行为的是( )。A.年满8岁的未成年人接受奖励的行为B.年满15周岁的未成年人与他人签订的转让专利的行为C.某建筑公司超越经营范围出租建筑
2、设备的行为D.某粮油公司超范围经营烟草的行为参考答案：AC4. 什么是准据法?请举例说明。什么是准据法?请举例说明。正确答案：准据法(applicable lawlex causae)是国际私法中的一个特有概念它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出准据法具有如下特点：rn(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一国法律可以分为程序法、冲突法和实体法但只有实体法才有可能成为准据法因为冲突规范之所以要援用准据法是因为只有它才能够具体确定当事人的权利和义务。因此一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突规范就不能被称为准据法。rn对于国际统
3、一实体法能否成为准据法我国学术界以前是有不同看法的现在基本上都认为国际统一实体法也可以成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国际惯例就国际条约而言如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及其自然人和法人它就不是准据法。但在下列情况下国际条约也会成为准据法：rna非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们权利义务关系的准据法；rnb如果冲突规范援用某一缔约国的国内实体法为准据法而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法来适用。rn就国际惯例而言目前主要是任意性惯例只有在当事人按照意思自治原则选择它们作准据法时它们才对当事人
4、有约束力。因此国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：rna当事人选择国际惯例作为准据法；rnb有些国家的冲突法规定依冲突规范的指引应适用内国法时如果内国法律或参加的国际条约无此规定也可以适用国际惯例。rn(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引故那些直接适用于国际民商事关系的法律不论是统一实体法还是国内法中的专用实体规范都不能被称为准据法。rn(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民商事案件有其各自的准据法甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此准据法只有结合每个案件的具体情况才能确
5、定它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。rn(4)准据法不是笼统的法律制度或法律体系而是一项项具体的“法”即具体的实体法规则或法律文件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中如果仅仅找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法问题仍然还没有解决因此准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约也不能简单地说该国际条约就是准据法。准据法(applicablelaw,lexcausae)是国际私法中的一个特有概念,它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出,准据法具有如下特点：(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一
6、国法律可以分为程序法、冲突法和实体法,但只有实体法才有可能成为准据法,因为冲突规范之所以要援用准据法,是因为只有它才能够具体确定当事人的权利和义务。因此,一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突规范,就不能被称为准据法。对于国际统一实体法能否成为准据法,我国学术界以前是有不同看法的,现在基本上都认为国际统一实体法也可以成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国际惯例,就国际条约而言,如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及其自然人和法人,它就不是准据法。但在下列情况下,国际条约也会成为准据法：a非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们权利义务关系的准据法；b如果冲突规范援用某
7、一缔约国的国内实体法为准据法,而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触,可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法来适用。就国际惯例而言,目前主要是任意性惯例,只有在当事人按照意思自治原则选择它们作准据法时,它们才对当事人有约束力。因此,国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：a当事人选择国际惯例作为准据法；b有些国家的冲突法规定,依冲突规范的指引应适用内国法时,如果内国法律或参加的国际条约无此规定,也可以适用国际惯例。(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引,故那些直接适用于国际民商事关系的法律,不论是统一实体法,还是国内
8、法中的专用实体规范,都不能被称为准据法。(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分,它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民商事案件有其各自的准据法,甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此,准据法只有结合每个案件的具体情况才能确定,它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。(4)准据法不是笼统的法律制度或法律体系,而是一项项具体的“法”,即具体的实体法规则或法律文件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中,如果仅仅找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法,问题仍然还没有解决,因此,准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约,也不能简单地说该国际条约就
9、是准据法。5. 根据专利法的规定，对专利权的保护期从( )计算。 A完成发明创造之日 B专利申请之日 C专利核准之日根据专利法的规定，对专利权的保护期从()计算。A完成发明创造之日B专利申请之日C专利核准之日D专利公告之日B专利权保护期的计算和商标权的保护期的计算不同。后者是从核准注册之日起计算。6. 根据( )规定，公民和法人可以作为民事法律关系的主体。A.经济合同法B.民法通则C.行政法D.公司法参考答案：B7. 人民法院直接受理的刑事案件有哪些?(西南政法2009年研)人民法院直接受理的刑事案件有哪些?(西南政法2009年研)正确答案：由人民法院直接受理的刑事案件是指刑事案件不需要经过公
10、安机关或者人民检察院立案侦查不通过人民检察院提起公诉而由人民法院对当事人提起的诉讼直接立案和审判。这类刑事案件在刑事诉讼中称为自诉案件。根据法律规定人民法院直接受理的自诉案件包括：rn(1)告诉才处理的案件rn告诉才处理是指被害人或其法定代理人告诉才处理。告诉才处理的案件共有四种：侮辱、诽谤案；暴力干涉婚姻自由案；虐待案；侵占案。rn(2)人民检察院没有提起公诉被害人有证据证明的轻微刑事案件这类案件要同时符合两个条件：被害人有相应证据证明被控诉人有罪且属于轻微刑事案件。rn这类案件包含：故意伤害案；非法侵入住宅案；侵犯通信自由案；重婚案；遗弃案；生产、销售伪劣商品案(严重危害社会秩序和国家利益
11、的除外)；侵犯知识产权案(严重危害社会秩序和国家利益的除外)；属于刑法分则第四章、第五章规定的对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的其他轻微刑事案件。对上列八项案件被害人直接向人民法院起诉的人民法院应当依法受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的应当移送公安机关立案侦查。rn(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件这类案件从性质上说属于公诉案件范围之所以成为自诉案件必须具备三个条件：被害人有证据证明；被告人侵犯了自己人身、财产权利应当追究被告人刑事责任；
12、公安机关或者人民检察院不予追究并已经作出书面决定。由人民法院直接受理的刑事案件,是指刑事案件不需要经过公安机关或者人民检察院立案侦查,不通过人民检察院提起公诉,而由人民法院对当事人提起的诉讼直接立案和审判。这类刑事案件,在刑事诉讼中称为自诉案件。根据法律规定,人民法院直接受理的自诉案件包括：(1)告诉才处理的案件告诉才处理,是指被害人或其法定代理人告诉才处理。告诉才处理的案件共有四种：侮辱、诽谤案；暴力干涉婚姻自由案；虐待案；侵占案。(2)人民检察院没有提起公诉,被害人有证据证明的轻微刑事案件这类案件要同时符合两个条件：被害人有相应证据证明被控诉人有罪,且属于轻微刑事案件。这类案件包含：故意伤
13、害案；非法侵入住宅案；侵犯通信自由案；重婚案；遗弃案；生产、销售伪劣商品案(严重危害社会秩序和国家利益的除外)；侵犯知识产权案(严重危害社会秩序和国家利益的除外)；属于刑法分则第四章、第五章规定的,对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的其他轻微刑事案件。对上列八项案件,被害人直接向人民法院起诉的,人民法院应当依法受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的,或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的,应当移送公安机关立案侦查。(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件这类案件从性质上说属于公诉案件范
14、围,之所以成为自诉案件,必须具备三个条件：被害人有证据证明；被告人侵犯了自己人身、财产权利,应当追究被告人刑事责任；公安机关或者人民检察院不予追究,并已经作出书面决定。8. 该凶杀案，或因私仇杀人，或因奸情杀人，或因谋财杀人，经初步调查，该案是因私仇杀人；所以，该案不是该凶杀案，或因私仇杀人，或因奸情杀人，或因谋财杀人，经初步调查，该案是因私仇杀人；所以，该案不是由于奸情杀人或谋财杀人。正确答案：该推理为选言推理肯定否定式。推理形式为：p或者q或者rp；所以并非(q或r)。推理形式无效。因违反选言推理“肯定一些选言肢却不能就否定另一些选言肢”的规则犯了“由肯定到否定”的错误。前提1“该凶杀案，
15、或因私仇杀人，或因奸情杀人，或因谋财杀人”前提2“该案是因私仇杀人”结论“该案不是由于奸情杀人或谋财杀人”设p代表“该凶杀案因私仇杀人”设q代表“该凶杀案因奸情杀人”设r代表“该凶杀案因谋财杀人”9. 除入伙协议另有约定，入伙的新合伙人与原合伙人( )。 A权利相同 B义务相同 C权利义务不相同 D权利相除入伙协议另有约定，入伙的新合伙人与原合伙人()。A权利相同B义务相同C权利义务不相同D权利相同，义务不相同AB10. 下列选项中，属于最初取得(原始取得)的情形有( )。 A国家依法没收的财产 B银行存款利息 C收获的粮食下列选项中，属于最初取得(原始取得)的情形有()。A国家依法没收的财产B银行存款利息C收获的粮食D继承的遗产ABC11. 生命健康权包括_、_和_。生命健康权包括_、_和_。参考答案：生命权;身体权;健康权12. 人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行
