行政诉讼基本技能

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1、行政诉讼基本技能重要内容:第一章概说第一节 行政诉讼业务在行政法律业务中的地位第二节 行政诉讼业务基本知识第二章律师在行政诉讼中代理原告和第三人第一节 能否接受原告的代理祈求第二节 律师代理原告工作的重要内容第三节 律师在行政诉讼中代理第三人第三章律师在行政诉讼中代理被告第一节 代理被告的工作程序第二节 代理诉讼中的被告应注意的几种基本问题第四章行政诉讼开庭审理第一节 行政诉讼庭审特点第二节 行政诉讼庭审阶段第五章一审判决原告何时胜诉新版“律师业务必备”丛书之八律师行政法业务第一编基本论第一章 行政法概述第二章 行政主体第三章 行政行为第四章 责任论第二编非诉论第五章 担任政府法律顾问第六章

2、参与制度建设第七章 行政听证及其代理第八章 非诉征询与审查意见第九章 非诉经济项目谈判与审查第十章 行政复议及其代理第十一章 参与法制宣传第三编涉诉论【每章后附最高院司法解释】第十二章 行政诉讼概述第十三章 受案范畴第十四章 管辖第十五章 行政诉讼参与人第十六章 起诉和受理第十七章 行政诉讼程序第十八章 行政诉讼证据与法律合用第十九章 行政诉讼裁判第二十章 执行第二十一章 行政补偿第一章概说第一节行政诉讼业务在行政法律业务中的地位近来几年全国四级人民法院审结民事案件600多万件,刑事案件80多万件,行政诉讼案件约11-12万件。行政诉讼案件相对于民事、刑事案件来说数量较少。对前面律师行政法业务

3、一书编章构造的分析可知,律师的行政法律业务中除波及诉讼外尚有一类非诉业务,第511章。一般的律师事务所对外宣传时鲜见以专门从事行政诉讼业务见长的,由于行政诉讼如果代理原告难度大【行政干预与得罪行政机关】、收费低【重要是协商】。律师在行政诉讼中的作用是不容忽视的:一方面,有助于维护公民、法人和其她组织的合法权益。在行政法律关系中,作为行政相对人的公民、法人和其她组织处在服从的、被管理的地位,在诉讼中虽然她们与行政机关的地位是平等的,但她们对行政机关作出的具体行政行为所根据的法律、法规等规范性文献不甚理解,这就需要借助律师运用其娴熟的法律知识为她们提供协助,从而维护她们的合法权益。另一方面,有助于

4、督促行政机关依法行政。律师通过参与诉讼,对行政机关和行政机关的工作人员中存在着的滥用职权,以权谋私等违法行为予以指出,从而起到监督行政机关的行政行为合法性的作用。再次,有助于人民法院对的、及时地审理行政案件。律师在行政诉讼中对具体行政行为认定事实和合用法律提出自己的意见,从而协助法庭查明事实、对的合用行政性法律、法规和规章,作出对的的裁判。第二节行政诉讼业务基本知识一、行政诉讼的基本概念行政诉讼指公民、法人或者其她组织觉得行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益而以该机关为被告依法起诉,由人民法院依法审理并作出裁判的司法活动。诉讼当事人地位具有特殊性。行政诉讼的原告为作为被管理一方的公民、法人和其

5、她组织;行政诉讼的被告恒定为作为行政主体的行政机关和法律、法规、规章授权的组织。但行政首长不是被告,行政首长出庭也不是代理人的身份。被告不享有起诉相对人或有关人的诉权,也不享有反诉权。人民法院的行政庭审理,只有合议无独任制审判组织形式。波及法规:行政诉讼法11章75条,最高法院制定18部重要司法解释,如行诉法解释(八)98条,行诉证据规定6章80条,三个WTO司法解释:国际贸易、反补贴、反倾销【各12条】,同步,最高院发布了16件重要的司法指引性文献和200余件法律合用问题的批复。二、行政诉讼的历史沿革1982年民事诉讼法(试行)第3条第2款“法律规定由人民法院审理的行政案件,合用本法规定”合

6、用民事诉讼法时期;1987年开始制定行政诉讼法,1989年4月4日通过。1990年10月1日行政诉讼法生效。意义:五千年来第一次“官”民平等对簿公堂!护民监督行政机关依法行政。本质:司法与行政的关系。三、行政诉讼审理机构与案件1986年10月6日,武汉市中院成立了全国第一种中级人民法院行政审判庭。汨罗县人民法院成立了全国第一种基层人民法院行政审判庭。1988年10月4日,最高法院成立行政审判庭。1990年开始行政案件逐年呈递增趋势,上升率达35左右。记录资料:1986年:600件;1987年:5000件;1988年:7700件;1989年:9900件;1990年:1件【自1990年10月至19

7、99年10月的间,全国各级法院受理一审行政案件52.7万余件,原告胜诉率占结案数的40。行政诉讼案件类型已达50余种】。后来则以357911万递增,至最多为12万,近来几年始终在徘徊在1112万件【同期民事案件约600万、刑事案件80万】。1989年至,全国各级人民法院共受理各类一审行政案件140.5085万件,审结140.1532万件,结案率为99.7%。治安惩罚、拆迁、土地的案件较多。行政诉讼特点:原告胜诉率与被告败诉逐年提高。撤诉率居高不下,如1995年在当年发生的5.1万行政案件中撤诉率竟高达50.59。分析因素:原告心悦诚服结识到行政行为合法,乐意回到行政程序中自觉自愿履行行政行为;

8、在被告的压力下违心撤诉;被告变化原具体行政行为,原告批准而申请撤诉。“好事打官司”,拆迁、专利案件明显增多,老百姓维权意识明显增强。行政干预较明显,被告往往运用其掌握的公共权力向法院施加影响。四、具体行政行为合法性审查原则行政诉讼法第5条规定:“人民法院审理行政案件,对具体行政行为与否合法进行审查”。它决定了在行政诉讼中审判权和行政权是监督和被监督的关系司法高于行政的关系生效裁判不小于具体行政行为的效力。此原则同步告诉我们人民法院监督行政行为的广度和深度。五个方面来理解:一方面,从合用主体上说,其主体是人民法院行政审判庭承办。另一方面,从审查的方式来看,人民法院应合用开庭审理的方式,这里的开庭

9、与书面审理相相应。开庭可以是公开的开庭,也可以是依法不公开的开庭审理。第三,从审查的范畴和广度上看,法院只能审查行政机关的具体行政行为而不涉及与之相应的抽象行政行为。复次,从法院审查行政行为的深度或限度上说,是只审查具体行政行为合法与否的问题,不审查具体行政行这的合理与否的问题。最后,审查的原则。行政诉讼法第54条第一、二项确立的。五项原则缺一不可,必须同步具有,即为合法,法院应予判决维持。五项原则中只要有其中之一不符合即为违法,法院就可判决撤销或部分撤销。这五项原则是:一是重要证据与否确凿、充足;二是合用法律、法规与否错误;三与否违背法定程序;四与否超越职权;五与否滥用职权;六是行政惩罚与否

10、显失公正,如果显失公正也属于滥用自由裁量权的滥用职权行为。五、律师代理行政诉讼的权利、义务(一)律师的权利根据新律师法第32条、第34条、第35条、第36条、第37条和行政诉讼法第29条、第30条的规定,律师作为行政诉讼代理人享有如下权利:1.律师依法执行职务,受国家法律保护,任何单位、个人不得干涉。2.律师自行调查取证的,凭律师执业证书和律师事务所证明,可以向有关单位或者个人调查与承措施律事务有关的状况,但代理被告除外3.受委托的律师自案件审查起诉之日起,有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料。受委托的律师自案件被人民法院受理之日起,有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料。4.

11、受委托的律师根据案情的需要,可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院告知证人出庭作证。在庭审阶段,经审判长许可,律师有权向被告、证人、鉴定人直接发问,或者申请法庭告知新证人到庭,调取新证据申请重新进行鉴定或勘验。5.委托事项违法、委托人运用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的,律师有权回绝辩护或者代理,已担任代理人的可以解除委托代理合同。6.律师在执业活动中的人身权利不受侵犯。(二)律师的义务根据律师法第30条、第32条、第38条、第39条和第40条规定,律师作为行政诉讼代理人应当履行下列义务。1. 律师担任诉讼法律事务代理人或者非诉讼法律事务代

12、理人的,应当在受委托的权限内,维护委托人的合法权益。2. 律师接受委托后,无合法理由的,不得回绝辩护或者代理。3. 律师在法庭上刊登的代理、辩护意见不受法律追究。但是,刊登危害国家安全、歹意诽谤她人、严重扰乱法庭秩序的言论除外。4. 律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密,不得泄露当事人的隐私。 律师对在执业活动中知悉的委托人和其她人不肯泄露的状况和信息,应当予以保密。但是,委托人或者其她人准备或者正在实行的危害国家安全、公共安全以及其她严重危害她人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。5. 律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人,不得代理与本人或者其近亲属有利益冲突的法律事务。6

13、. 律师在执业活动中不得有下列行为:擅自接受委托、收取费用,接受委托人的财物或者其她利益;运用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益;接受对方当事人的财物或者其她利益,与对方当事人或者第三人歹意串通,侵害委托人的权益;违背规定会见法官、检察官、仲裁人以及其她有关工作人员;向法官、检察官、仲裁人以及其她有关工作人员行贿,简介贿赂或者指使、诱导当事人行贿,或者以其她不合法方式影响法官、检察官、仲裁人以及其她有关工作人员依法办理案件;故意提供虚假证据或者威胁、利诱她人提供虚假证据,阻碍对方当事人合法获得证据;煽动、教唆当事人采用扰乱公共秩序、危害公共安全等非法手段解决争议;扰乱法庭、仲裁庭秩序,干扰

14、诉讼、仲裁活动的正常进行。第二章 律师在行政诉讼中代理原告和第三人第一节 能否接受原告的代理祈求决定律师与否接受原告委托的因素除下述一、二外,就是法律技术层面的问题了。一、审查看与否被严禁,有时司法局发文献规定本地律师一律不得代理的案件。【青岛即墨案】二、波及案件当事人为人数众多的集团诉讼、共同诉讼的应当通过审批许可或备案的,按照程序办理,通过所里填表报律协或司法局。三、其她应当审查的条件还涉及:1.作为原告的自然人、法人或其她组织与否具有原告资格,与作为诉讼标的的具体行政行为与否具有利害关系;2.所诉具体行政行为与否属于行政诉讼的受案范畴,是可诉的行为还是属于法定排除的国家行为、抽象行为、内

15、部行为、终局行为、刑事司法行为、调解仲裁行为、指引行为、反复解决行为及备案登记行为等;3.与否属于复议必经式而尚未申请复议的纳税争议、九大资源的再次确认案件;4.与否已经超过了诉讼时效:三个月、15日及最长保护期;5.审查拟起诉的法院有无管辖权;6.审查起诉人与否反复起诉;7.诉讼标的与否为生效判决的效力所羁束。第二节 律师代理原告工作的重要内容代理原告的宏观定位:“挑毛病、找问题”,看看作为诉讼标的的具体行政行为有哪些不合法之处,从而提出合适的诉讼祈求!在庭审中时刻注意被告举证形成的时间,由于在行政诉讼案件备案后被告未经法庭准许即丧失了向原告或其她证人取证的权利【被严禁的】。被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据不能作为人民法院认定被诉具体行政行为合法的根据【也许是在行政行为作出后备案前收集的对此类证据不严禁,但在诉讼程序中无用了】。基于诉讼祈求,案件的事实、应当合用的法律,提出质证意见、刊登辩论意见和最后陈述维护原告委托人的合法权益并使其利益最大化。一、协助原告拟定适格被告1.一般的即未经复议的谁行为,谁被告。2.复议后的被告:

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