劳动合同变更、解除与终止(doc 63页)

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1、一、关于劳动合同1、订立原则用人单位与劳动者订立(含续订)劳动合同,应遵照平等自愿,磋商一致和符合法律等三项原则。凡依据三项原则订立的劳动合同,均具有法律的约束力,双方当事人必须履行该合同所规定的义务。2、订立程序用人单位与劳动者是两个平等的社会主体,订立劳动合同一般需要经过的程序是:(一)双方磋商要约和承诺,也就是合同的条款。(二)达成一致后双方签字或盖章。用人单位盖法人的章,必要时可书面委托所属的有关部门代为盖章,或由法定代表人签字或受委托人代为签字;劳动者应自己签字或盖章,遇有极特殊的情况,如本人因故出远门而合同又须及时订立,也可书面委托他人代签。(三)为保证合同的有效性,可以送劳动保障

2、行政部门进行审核、鉴证。(四)劳动合同一般应一式两份,用人单位与劳动者各持1份,若合同鉴证部门需要,也可一式3份。3、合同内容劳动合同的内容可分为两方面,一方面是必备条款的内容,另一方面是磋商约定的内容。(一)必备条款劳动法第19条规定了劳动合同的法定形式是书面形式,其必备条款有7项:1、劳动合同期限法律规定合同期限分为三种:有固定期限,如1年期限、3年期限等等均属这一种;无固定期限,合同期限没有具体时间约定,只约定终止合同的条件,无特殊情况,这种期限的合同应存续到劳动者到达退休年令;以完成一定的工作为期限,例如:劳务公司外派一员工去另外一公司工作,两个公司签订了劳务合同,劳务公司与外派员工签

3、订的劳动合同期限是以劳务合同的解除或终止而终止,这种合同期限就属于以完成一定工作为期限的种类。用人单位与劳动者在磋商选择合同期限时,应根据双方的实际情况和需要来约定。2、工作内容在这一必备条款中,双方可以约定工作数量、质量,劳动者的工作岗位等内容。在约定工作岗位时可以约定较宽泛的岗位概念,也可以另外签一个短期的岗位契约作为劳动合同的附件,还可以约定在何种条件下可以变更岗位条款等等。掌握这种订立劳动合同的方法技巧,可以避免工作岗位约定过死,因变更岗位条款磋商不一致而发生的争议。3、劳动保护和劳动条件在这方面可以约定工作时间和休息休假的规定,各项劳动安全与卫生的措施,对女工和未成年工的劳动保护措施

4、与制度,以及用人单位为不同岗位劳动者提供的劳动、工作的必要条件等等。4、劳动报酬此必备条款可以约定劳动者的标准薪水、加班加点薪水、奖金、津贴、补贴的数额及支付时间、支付方式等等。5、劳动纪律此条款应当将用人单位制定的规章制度约定进来,可采取将内部规章制度印制成册,作为合同附件的形式加以简要约定。6、劳动合同终止的条件这一必备条款一般是在无固定期限的劳动合同中约定,因这类合同没有终止的时限。但其他期限种类的合同也可以约定。须注意的是,双方当事人不得将法律规定的可以解除合同的条件约定为终止合同的条件,以避免出现用人单位应当在解除合同时支付经济补偿金而改为终止合同不予支付经济补偿金的情况。 7、违反

5、劳动合同的责任一般可约定两种形式的违约责任,一是由于一方违约给对方造成经济损失,约定赔偿损失的方式;二是约定违约金,采用这种方式应当注意根据职工一方承受能力来约定具体金额,不要出现显失公平的情形。另外,这里讲的违约,或者称违反劳动合同,不是指一般性的违约,而是指违约程度比较严重,达到致使劳动合同无法继续履行的程度,如职工违约离职,单位违法解除劳动者合同等等。 (二)约定条款按照法律规定,用人单位与劳动者订立的劳动合同除上述7项必须具备的条款内容外,还可以磋商约定其他的内容,一般简称为磋商条款或约定条款,其实称为随机条款似乎更准确,因为必备条款的内容也是需要双方当事人磋商、约定的。这类约定条款的

6、内容,是当国家法律规定不明确,或者国家尚无法律规定的情况下,用人单位与劳动者根据双方的实际情况磋商约定的一些随机性的条款。劳动行政部门印制的劳动合同样本,一般都将必备条款写得很具体,同时留出一定的空白地由双方随机约定一些内容。例如:可以约定试用期、保守用人单位商业秘密的事项、用人单位内部的一些福利待遇、房屋分配或购置等等内容。 随着劳动合同制的实施,人们的法律意识,合同观念会越来越强,劳动合同中的约定条款的内容会越来越多。这是改变劳动合同千篇一律状况,提高合同质量的一个重要体现。(三)商业秘密事项如何约定首先,几个法律规定:反不正当竞争法第10条,劳动部关于企业职工流动若干问题的通知(劳部发1

7、996355号)第2条,关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定(修正)(国家工商局公第41号),国家工商局关于商业秘密组成要件问题的答复(工商公字1998109号),国家科委关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见(国科发政字1997317号)根据上述规定,商业秘密是指不能从公开渠道直接获取的;能为权利人带来经济利益、具有实用性;并须权利人采取措施的信息。该信息必须全部具备上述三个特点,方能称之为商业秘密。作为用人单位应特别注意对自己认为属于商业秘密的信息和资料采取切实可行的措施。比如:用内部规章制度对的范围、内容、岗位、人员、措施等等加以明确,也就是制定制度;用契约书的形式与有关单位和职工约

8、定保守秘密的权力与义务。只有如此,才能在发生争议之后,依法保护自己的合法利益。 劳动合同就是用人单位与劳动者的一种契约书,可以在其中约定商业秘密的内容。按照规定,可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时间内(不超过6个月),调整其工作岗位,变更劳动合同的相关内容;也可以约定用人单位对掌握商业秘密的职工规定在终止或解除劳动合同后的一定期限内(不超过3年),不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职,也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务,但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。(四)试用期、见习期和学徒期应如何约定根据劳动部关于实行劳动

9、合同制度若干问题的通知(劳部发1996354号)第3条规定,如果约定试用期,则试用期应包括在劳动合同期中,也就是说在试用期间用人单位应当为劳动者缴纳社会保险费用;试用期满,合同期未满而用人单位依据劳动法第24条、27条的规定解除劳动合同计发经济补偿金时,应将试用期计算在工作时间内。约定试用期的长短应根据合同期限的长短而定,劳动合同期限在6个月以下的,试用期不得超过15天;劳动合同期限在6个月以上一年以下的,试用期不得超过30天;劳动合同期限在一年以上两年以下的,试用期不得超过60天;劳动合同期限在两年以上的,试用期不得超过6个月。试用期是用人单位与劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的考

10、察期,一般情况下适用于初次就业或再次就业时改变劳动岗位或工种的劳动者。因此,在试用期内劳动者若被证明不符合录用条件,用人单位可随时解除合同,而劳动者在试用期内认为用人单位的工作不适合自己,也可随时解除合同。学徒期是对进入某些工作岗位的新招工人熟悉业务、提高工作技能的一种培训方式。目前,这一培训方式仍在继续采用,并按照技术等级标准规定的期限执行。见习期是大中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的一种见习制度,期限为一年。综上所述,试用期与学徒期,或与见习期可以在劳动合同中同时约定,执行时应注意相互衔接好。这方面的具体规定请见劳动部办公厅对关于劳动用工管理有关问题的请示的复函(劳办发19965号)。

11、4、合同的有效性首先,应掌握判断书面契约是否劳动合同的方法。根据劳动部办公厅关于调入合同有关问题的复函(劳办发1995223号)的规定,只要是劳动者与用人单位为确立劳动关系而订立的以劳动权利与义务为主体内容的书面契约,均应视为劳动合同。也就是说不论该书面契约叫什么名称,只要其主体内容是劳动权利和义务,就是劳动合同。其次,判断劳动合同有效性的依据是劳动法第18条的规定和劳动部办公厅对关于如何理解无效劳动合同有关问题的请示的复函(劳办发1995268号)。据此规定,凡是违反法律规定和采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同,均为无效合同。无效合同分为全部无效和部分无效两种。部分无效合同,如果不影响合同其

12、部分的效力,其余部分仍然有效。无效合同从订立之时起就没有法律约束力。劳动合同有效性的确认权,由劳动争议仲裁委员会和人民法院来行使。劳动合同样本(一)(二)劳动合同续订书劳动合同续订书 经甲乙双方平等自愿、磋商一致,同意续订劳动合同,期限为_,生效日期为 年 月 日,终止日期为 年 月 日。 续订合同内容与原合同相同(或在原合同基础上变更如下) 甲方:(签字或盖章) 乙方:(签字或盖章) 日期 日期使用说明: 甲乙双方同意续订合同,可采用此文书式样。其中续订合同内容为填充式,这样灵活性较大。本文书应作为劳动合同书的附件,一式两份,双方各持一份。(三)劳动合同变更书劳动合同变更书经甲乙双方平等自愿

13、、磋商同意对本合同作如下变更: 甲方:(签字或盖章) 乙方:(签字或盖章)日期 日期 使用说明: 甲乙双方同意变更合同相关内容时,可采用此文书式样,并将其作为劳动合同书的附件,一式两份,双方各持一份。(四)劳动合同期满前通知书劳动合同期满前通知书_: 你与公司签订的劳动合同于_年_月_日即将到期。请将合同期满后你的打算选择如下: 合同期满后,_准备续订(终止)劳动合同。 选择后,请于_年_月_日前将此通知书交至人事部负责人。 (用人单位盖章) 年 月 日使用说明:当劳动合同约定或用人单位规章中规定,劳动合同期限届满前应通知劳动者时,可采用此文书式样。提前通知的时间一般为15天至30天为好,目的

14、是根据劳动者的意愿和表现,做出用人单位的决定,以便有充足的时间办理续订或终止合同的手续。(五)劳动合同解除通知书劳动合同解除通知书_: 由于_,你与公司签订的劳动合同于_年_月_日予以解除。根据劳动法的规定,公司将发给(不发给)你经济补偿金_元,医疗补助费_元,并将提前预支你_月份的薪水_元。请于_年_月_日前将工作交接及离职手续办理完毕。 特此通知。 (用人单位盖章) 年 月 日使用说明: 在劳动合同期内,需要结束双方的劳动关系时,可采用此文书式样。当需要提前30天通知时,注意将解除合同的时间填写正确,需要发给经济补偿金和医疗补助费时,注意按规定计发。(六)劳动合同终止通知书劳动合同终止通知书_: 由于_,你与公司签订的劳动合同于_年_

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