民法必考点精要

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4、经允许、利用他人肖像。 (民通意见139条)以营利为目的,做广告、商标或者装饰橱窗等。 题目中没有交代营利目的,但明显是商业性利用者,构成;交代公益目的者,不构成。(2)以肖像权为核心,考察版权(著作权)、隐私权、姓名权(冒用、盗用、张冠李戴)。(3)肖像权与表演者权的关系参阅著作权法38条理解。第三十八条表演者对其表演享有下列权利:(一)表明表演者身份;(二)保护表演形象不受歪曲;(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬;(四)许可他人录音录像,并获得报酬;(五)许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品,并获得报酬;(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬。(

5、4)名誉权与隐私权的关系主体、真假、内外。(二)财产权与人身权被侵害的不同(1)责任方式不同(134条);(2)是否包含精神损害赔偿不同。三、债权原理的例外(一)旅游合同中,债权相对性的例外以单位、家庭等集体形式与旅游经营者订立旅游合同,在履行过程中发生纠纷,除集体以合同一方当事人名义起诉外,旅游者个人提起旅游合同纠纷诉讼的,人民法院应予受理。【旅游合同2】旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者,旅游者在旅游过程中遭受损害,请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的,人民法院应予支持。【旅游合同10】(二)商品房买卖合同中,债权请求权相容性的例外买受人

6、以出卖人与第三人恶意串通,另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用,导致其无法取得房屋为由,请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的,应予支持。【商品房买卖合同解释10】二卖买受人知情 = 恶意串通 = 二卖合同无效仅限于商品房买卖(三)一物二卖(租)原则上,合同均有效1、被拆迁人的优先权:拆迁人将该补偿安置房另行出卖给第三人的,被拆迁人有权优先取得该房屋。【商品房买卖合同解释7】2、一房数租:【租赁合同意见6】占有登记备案合同成立违约责任3、承租人的优先权:出租人出卖租赁房屋的,承租人享有以同等条件优先购买的权利。【合同法230】(1)优先购买权的行使提前通知合理期间(一般3个月,拍卖

7、方式提前5日,若未参加拍卖视为放弃)否则承租人可请求赔偿但请求出租人与第三人合同无效者,不予支持。【合同法第230条】出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利。【民通意见第118条】出租人出卖出租房屋,应提前三个月通知承租人,承租人在同等条件下,享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的,承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。【关于租赁合同的解释第21条】出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权情形,承租人请求出租人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的,人民

8、法院不予支持。(2)优先购买权的排除【关于租赁合同的解释第24条】房屋共有人行使优先购买权的;出租人将房屋出卖给近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女的;出租人履行通知义务后,承租人在十五日内未明确表示购买的;第三人善意购买租赁房屋并已经办理登记手续的。 4、买卖合同【买卖合同意见9、10】(1)普通动产之一物二卖: 占有支付价款合同成立违约责任(2)交通工具之一物二卖:占有登记合同成立占有 登记违约责任四、本代理与复代理1、复代理的特征:复代理人的代理权限以原代理人的权限为限代理人以自己名义选任第三人为复代理人:代理人的复任权复代理人是被代理人的代理人而非

9、原代理人的代理人复代理人所为法律行为的后果直接由被代理人承担。2、复代理的产生一般情况:经被代理人同意事前授权或者事后追认情况紧急:为被代理人的利益,不经同意亦可。3、复代理中的责任一般情况下,复代理人的行为有本人承担责任,法律效果直接归于被代理人例外情况下,代理人对于复代理人的行为承担责任 经同意,代理人仅在选任、指示有过失的范围内负责,复代理人有过错承担连带责任。 未经同意,代理人对被代理人负全部责任,情况紧急的复代理除外。 五、诉讼时效的中止与中断1中止的事由【民通第139条】(1)诉讼时效届满最后6个月内(2)存在不可抗力或其他障碍:权利人不能行使权利! 其他障碍主要情形如下: 权利被

10、侵害的无或者限制行为能力人没有法定代理人或其死亡、丧失行为能力的 继承开始后未确定继承人或者遗产管理人; 权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利 2中断的事由【民通第140条,诉讼时效解释第13条 诉讼时效解释第13条,下列事项之一的,应当认定与提起诉讼具有同等效力:申请仲裁、申请支付令、申请破产、申报破产债权、为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡、申请诉前财产保全或诉前临时禁令、申请强制执行、申请追加当事人或被通知参加诉讼、在诉讼中主张抵消。】:权利人行使权利的结果!(1)起诉,及与起诉具有同一效力的事由。提交起诉状或者口头起诉的,时效从提交诉状和口头起诉之日中断。 向人民调解委员会或者其

11、他调解机构请求调解 向公检法报案或控告 (2)权利人请求向对方发文书主张权利,对方签收或盖章;没有签收、盖章,但能够以其他方式证明到达者。以信件或数据电文主张权利的,到达或者应当到达对方当事人者。当事人一方为金融机构,依法定或约定从对方当事人账户中扣除欠款本息的。 下落不明咋办?当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的! (3)义务人承认 分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划(4)司法解释中对于特殊中断情形的特殊规定【集中命题点,尤其值得关注】对同一债权中部分债权主张权利,及于剩余债权,明确表示

12、放弃剩余债权的除外。 对连带债权人中的一人诉讼时效中断,对其他连带债权人诉讼时效也中断。对于连带债务人中的一人诉讼时效中断,对其他连带债务人诉讼时效也中断。 债权人提起代位权诉讼,对债权人的债权和债务人的债权诉讼时效均中断。 债权转让的,诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情形下,构成原债务人对债务承认,诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。六、物权变动物权变动公式:合同+公示,公式方式包括:登记、交付。合同效力和物权效力的区分:【第15条】当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,

13、不影响合同效力。对于动产:不交付,不产生物权效力,但合同效力不受影响。1、 不动产物权变动:登记(1) 合同+登记【第9条】不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记不发生效力,但法律另有规定的除外。国家所有的自然资源不登记。 例题【200794、95】:2007年4月2日,王某与丁某约定:王某将一栋房屋出售给丁某,房价20万元。丁某支付房屋价款后,王某交付了房屋,但没有办理产权移转登记。丁某接收房屋作了装修,于2007年5月20日出租给叶某,租期为2年。2007年5月29日,王某因病去世,全部遗产由其子小王继承。小王于2007年6月将该房屋卖给杜某,并办理了所有权移转

14、登记。请回答94-96题。 94如王某生前或王某死后其继承人小王欲出卖房屋前向丁某请求返还房屋,下列选项正确的是: A王某无权请求丁某返还房屋 B王某有权请求丁某返还房屋 C小王无权请求丁某返还房屋 D小王有权请求丁某返还房屋 95如杜某向丁某、叶某请求返还房屋,下列选项正确的是: A杜某无权请求丁某返还房屋 B杜某有权请求丁某返还房屋 C杜某无权请求叶某返还房屋 D杜某有权请求叶某返还房屋 (2) 关于登记的相关考点登记机关的统一登记机关的责任按件收费,不得按照面积、体积或价款的比例收费权属证书与登记簿不一致的,以后者为准,除非后者被证明确有错误异议登记【物权法第19条】不动产登记簿记载的权利人不同意更正的,利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的,申请人在异议登记之日起十五日内不起诉,异议登记失效。异议登记不当,造成权利人损害的,权利人可以向申请人请求损害赔偿。 问题:异议登记期间,不动产登记簿记载的权利人是否丧失处分权?转让他人合同是否有效?是否发生物权(变动)效力? 例题:某房屋登记的所有人为甲,乙认为自己是所有人,于是向登

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