创业法律知识及实务

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1、创业法律知识及实务一、具备法律意识，承担法律后果是创业者的责任创业是一项事业，有一定难度，有较大的风险，所以需要有法律进行保障。创业 者应当了解与创业有关的法律知识，具有创业法律意识以及寻找法律资源帮助的 渠道。在实践中，常见初创业者在风险和利益同时存在的情况下，没有法律风险 意识，不去找律师咨询，而是以赌博意识、投机心理和冒险行为替代理性的法律 思维，以致造成一些惨痛的教训。所谓法律意识，应该遵循“事先”和“及时”两条原则。“事先原则”是说，在经 营活动时，比如最常见的签订合同，最起码要了解合同法的有关内容；同时，要 向专业人员进行咨询。如果可能，还应该咨询更多的人士，以求获得最完整的解 决

2、方案；在出现法律问题或经济纠纷时，首先要冷静，在完全了解法律规定之前 不要用法律以外的方式解决，以免错上加错。“及时原则”是说，出现问题后，不要认为自己是弱者，而忽略了自己事先应有 的防范和事后应当采取的及时补救措施。在市场经济体质下，完善的法律是公平 竞争、合法经营的重要前提，遵守法律是进入市场的最基本的游戏规则，创业者 应当及时采取法律手段对出现的问题进行补救。二、进行工商登记，选定创业企业的法律形态，不同的法律形态对应不同的法律 责任。在市场经济条件下，任何个人的创业行为和企业的经营行为其本质上都是一种法 律行为，必须得到法律的认可，法律才能依法给予有效的保护。如创业者开办一 家公司，那

3、么他首先要依照公司法的有关规定，到工商行政管理机关进行登记， 领到营业执照后，才能正式取得法人资格，得到法律认可。只有这样办妥了一切 手续之后，法律才能够依法有效的保障企业经营者的合法权益，创业者才能开始 进行一切创业活动。因此作为创业者来说要保证自己创业事业的成功开始乃至辉 煌从一开始就必训有强烈的法律意识。首先从整体上对法律有一种认识与把握， 认清楚创业与法律两者之间的一系列关系。（一）创业组织形式选择的法律风险及其规避 创业者进行创业，首先应该跟据投资额、合作伙伴、所进入的行业等情况成立一 个创业组织形式并进行工商登记。这就需要进行创业组织形式的选择。一般而言 进行创业所能选择的创业组织

4、形式包括个体工商户、个人合伙、个人独资企业、 合伙企业、有限责任公司等形式。不同的创业组织形式自身所存在的法律风险是不一样的。 首先，创业者对不同的创业组织形式的债务承担的法律责任不同。个体工商户、 个人合伙、个人独资企业的投资者，对该组织形式的债务承担无限责任或者无限 连带责任。合伙企业的投资者在我国合伙企业法修改之前，对合伙企业的债 务承担无限连带责任，而2006年8 月27 日修订通过的新合伙企业法，普通合 伙企业的合伙人、有限合伙企业的普通合伙人对合伙企业承担无限连带责任；而 有限合伙企业的有限合伙人则以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责 任；我国公司法规定，普通有限责任公司的

5、股东也是以其认缴的出资额为限 对公司债务承担有限责任，公司法还规定了一人有限责任公司。由于我国尚没 有个人破产法律制度，一旦创业者对创业组织形式的债务承担无限或者无限连带 责任，且该组织的债务又是比较庞大的话，则创业者不但将倾家荡产，并且因还 债的巨大压力无法重新创业。因此，创业者在选择创业组织形式时，如果选择的 是个体工商户、个人独资企业等组织形式，应尽量控制该组织的资产负债率。由 于创业者自己说了算，因此完全能够控制住的；如果选择的是个人合伙、普通合 伙等组织形式，由于人和的因素部分创业者可能无法控制住该组织的债务规模， 则创业者应当通过合伙协议、规章制度、参加保险等法律措施对组织的债务规

6、模进行约束，对相关的风险进行控制和规避；而如果选择的是有限合伙企业、有限 责任公司，则有限合伙企业的有限合伙人、公司股东由于对组织债务承担的是有 限责任，这些创业者就不考虑这方面的风险了。其次，创业组织形式的选择应考虑组织运行后的管理成本风险。从个体工商户、个人合伙、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司的顺序上讲，组织运行的管理成本是不断增加的。个体工商户、个人合伙、个人独资企业、合伙企业往往没有注册资本的要求，而有限责任公司则有注册资 本的要求。即使在有限责任公司的两种组织形式之间，管理成本也是不同的。2005 年公司法修改后，允许设立一人有限责任公司，许多人也注册了一人有限公

7、司。 但一人有限责任公司的注册资本最低要求是10 万元，必须一次交齐，而一般有限 责任公司的最低注册资本为 3 万元，对于注册资本高于 3 万元的可以分期缴纳。 如果一人有限责任公司在运行中将公司与股东、家庭没有严格区分，则有可能被 揭开公司的面纱，股东就要对公司债务承担无限责任呢，则成立一人有限责任公 司的意义就失去了。因此选择创业组织形式应考虑到创业者在组织运行后对管理 成本的承受能力。个人合伙、合伙企业、有限责任公司这些形式，明显存在着人和的性质。合伙人 之间、股东之间会发生各种各样的冲突如：经营思想的、利益的甚至性格的。这 些冲突往往会演变为组织的僵局，使组织因为创业者之间的矛盾而陷入

8、危机。因 此，在选择这些创业组织形式的同时，选择志同道合，善于沟通、以创业组织的 利益为重的合作者是非常重要的。明眼人一看就会在心中有了选择当然开有 限责任公司了，大不了我还能东山再起，重头来过嘛。的确，公司有限责任制度 的创立是保障出资人投资风险的，投资人可以放心大胆的出资开公司，而不会一 败涂地，何乐而不为呢？如果有“共苦易、同甘难”的顾虑，怕不好选择有限责 任公司的合作股东，可以设立一人有限责任公司，发展壮大后如有需要可以变更 企业组织形式。（二）有限责任公司的出资 股东出资是不是仅指用货币呢？不，公司法规定有限责任公司的货币出资额不得 低于注册资本的 30%，其他的实物、工业产权、非专

9、利技术作价出资的金额不得 超过有限责任公司注册资本的 20%，但国家对采用高新技术成果有特别的除外（比 例最高可达 35%）。（三）有限责任公司的组织机构 有限责任公司的组织机构按法律规定必须由股东会、董事会（或执行董事）、监事 会（或监事）组成。股东会是公司的毕设机关，是公司的最高权力机关，由全体出资的股东组成。股 东会决议由股东按照出资比例行驶表决权。董事会是公司的业务执行和经营意思决定机关，对股东会负责。董事长是公司的 法定代表人，对外代表公司（现实生活中大家经常会称董事长为法人代表，这是 错误的叫法，法定代表人每个企业只能有一名，而法人代表则可以有多名）。董事 会决议的表决，实行一人一

10、票。总经理由董事会聘任或解聘，对董事会负责，管 理公司日常事务。监事会是公司的监察机关，负责检查公司的财务状况，监督董事、经理执行公司 职务时的违法行为。（四）公司章程的重要性 公司章程是股东之间制订的法律，规定公司的名称、住所、经营范围、注册资本 股东名称、权力、义务、出资方式和出资额，转让出资的条件，公司的机构及其 产生办法、职权、议事规则等。公司章程必须全体股东共同决定并且全部一致通 过方可。在公司设立或股权变动时就要注重公司章程的设计、起草。公司章程之余公司， 犹如宪法对于国家一样重要。公司章程是解决股权纠纷的依据，也是预防矛盾的 有效手段，章程中没有涉及的才按照法律规定处理。公司章程

11、并不仅仅是从工商 局网站上下载一个那么简单，比如章程约定“股东会决议由代表三分之二以上股 权的表决权通过为有效”，那么，是否包括三分之二这个基本数呢？因此创业者一 定要了解自己所签文件的法律后果，事先咨询律师，并保存所有生效的法律文件 一旦出现纠纷，可有效维权。（五）营业执照 常见的营业执照有企业法人营业执照、营业执照两种。前者是取得企业法 人资格的合法凭证，有限公司即属此类；后者是合法经营权的凭证，不具备法人 资格的个体工商户、个人独资企业和合伙企业核发该种执照。企业法人营业执照的登记事项为：名称、地址、法定代表人、注册资金、经 济成分、经营范围、经营方式等。营业执照的登记事项为：名称、地址

12、、负责 人、资金数额、经济成分、经营范围、经营方式、从业人数、经营期限等。营业执照分正本和副本，二者具有相同的法律效力。正本应当置于公司住所或营 业场所的醒目位置，营业执照不得伪造、涂改、出租、出借、转让。领取营业执照后，并不能马上开业，还必须办理以下事项：1. 刻制印章2. 法人组织机构代码登记3. 开立银行账户4. 申请纳税登记5. 到工商所办理备案手续6. 领取购买发票（六）工商年检由公司登记机关依法按年度对公司进行检验，确认公司法人继续经营资格的法律 制度。新开业的企业法人要自下一年度起参加企业年检。年检的起止日期以工商 管理机关通知为准，深圳地区惯例为每年三月一日到六月三十日。不按时

13、参加年检，可能承担高额行政罚款。经工商行政管理机关催告后仍未年检 的，可能会被吊销营业执照，创业者个人身份可能会被锁定而无法办理其他任何 工商登记事项。三、风险投资的法律分析“种子基金” “风险投资” “创业板” “NASDAK股票市场”每个尝试创业的人都会被最近各种媒体上的狂轰滥炸冲的晕头转向，但仍然对风险投资的事拿不 准，但又非常想引入风险投资，于是就向律师咨询：我可以引进风险投资吗？风 险投资有什么作用？风险投资（VentureCapital）,也称创业投资，是指金融资本投入到新兴的、迅速发展的、有巨大竞争潜力、有融资需要的企业（特别是中小型企业）中的一种股权 资本。从法律角度分析，风险

14、投资并不那么神秘，他实际上就是一种股权融资。风险投 资按照引入阶段的不同可以分为公司注册前引入和公司成立后引入。在法律上看， 前者实际上是引入一名股东，风险投资资金就是其出资，因为大多数风险投资都 是注入创业企业，因此双方在引资前必须协商好注册资本的份额，确定股权的分 配。如果创业者在起步阶段保守技术或商业秘密，确保自己控股，那就得掂量一 下是否需要股权融资了。如果创业者想在引进风险投资的同时确保自己的经营自主权，可以通过投资协议 来约定风险投资所代表的股本不具有经营决策表决权。后者涉及的是公司注册资 本的登记变更问题，通俗的讲就是增资扩股。目前就我国的法律环境来说，风险投资属于新生事物，相关

15、的法律还不够系统、 完善。但是风险投资能够有效配置资源，促进企业跨越式发展，在我国的发展势 在必行，这也是风险投资全球化的大势所趋。因此，在引进风险投资时要注意咨 询律师等专家意见，关键是订好协议，分县投资何时进来、何时推出，近来什么 条件、突出什么条件。四、与劳动者订立劳动合同，尊重职工的权益劳动合同是 劳动者与企业签订的确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。订立劳动合同对双方都产生约束，他是解决劳动争议的法律依据。（一） 法律规定上需要注意的几点1. 超过一个月还没签订劳动合同的，自超过一个月起至签订劳动合同之日算，每 月支付双倍工资。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立

16、劳动合同的，向劳动 者支付每月两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。用人单位向劳动者每月 支付两倍工资的起算时间为用工日起满一个月的次日，截止时间为补订劳动合同 的前一日。2. 用工超过一年的，分两步算，第一个满一个月至满一年的时间支付双倍工资； 满一年后的，法律推订已经订立无规定期限的劳动合同了。3. 如果劳动者提供虚假个人资料的，用人单位应当保留证据，因为可以随时合法单方面解除劳动合同。劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份证号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等 内容。劳动者以欺诈、胁迫的手段或趁人之危，使用人单位在违背其真实意思的 情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位可以与劳动者解除劳动合同。4. 员工犯错误违反公司规章制度的，可以要求其写检讨或悔过书，用人