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律师办理电子数据证据业务操作指引

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律师办理电子数据证据业务操作指引伴随着计算机技术的飞速进展,人们的生活进入了数字化时代,律师在处理民事、刑事等各类案件中越来越多地遇到与传统证据类型区分很大的电子数据证据,但是,由于我国立法的滞后性,而且这类证据也需要对计算机技术有较深入的争论,越来越多的律师对于案件中消灭的这类证据感到格外困惑为了适应时代的进展,全国人民代表大会在 2023 年修正的《中华人民共和国刑事诉讼法》和《中华人民共和国民事诉讼法》中正式将电子数据作为一类的证据类型进展立法,因此,电信与邮政法律专业委员会举办的这次“律师办理电子数据证据业务操作指引”研讨会是格外准时和必要的,旨在提高律师办理案件过程中对电子数据证据操作水平〔一〕 电子数据证据的定义所谓电子数据证据是指借助现代信息技术而形成的一切证据,即用于证明案件事实的电子材料〔二〕 电子数据证据的特征1、国际性电子数据证据与法律规定的其他八种证据相比,具有国际性的特征,表现为电子数据证据可以同时在不同的国家使用,取证可能涉及到多个国家的法律适用的问题具体来说,某些证据可能在中国取证的,但是也要拿到国外去用,法律适用也会涉及到几个国家的法律比方苹果和三星的案件、苹果和微软的案件以及富士康和比亚迪的案件都具有类似的状况。

2、系统性电子数据证据相比传统证据另一个重要的特点是电子数据证据的系统性,它表现为任何一个简洁的操作,往往产生很多关联文件,这些文件是电子数据附属信息,它们之间形成一组具有内在关联的文件,这些文件之间具有系统性为什么电子数据证据是系统性的呢?由于电子数据证据的形成是基于计算机系统、操作系统、应用文件系统、网络系统、存储系统、系统、GPS 系统等,这些系统都是具有系统机制的,基于这样的系统机制所产生的电子数据也肯定是具有系统性的特征,这个系统存在的空间又是虚拟的,所以这样的系统中产生的证据肯定是成批的电子数据证据的系统性表现,一般分为三类:数据电文证据,指数据电文正文本身、即记载法律关系发生、变更与灭失的数据,如电子邮件、文本文档、图片文件、加密文件、压缩文件等;附属信息数据,数据电文生成、存储、传递、修改、增删而形成的时间、制1 / 7作者、格式、修订次数、版本等信息,如制作人、发件人、收件人、传递路径、日志记录、文档属性等关联痕迹证据,电子数据的存储位置、传递信息、使用信息及相关文件的信息,如缓存文件、休眠文件、分页文件、快捷文件、源文件的存储记录以及副本文件等电子数据证据因存在的空间不同,分为网络空间的电子数据证据和单机空间的电子数据证据,其中单机空间的电子数据证据表现为数据电文证据、附属信息数据和关联痕迹证据是全都的;而网路空间的电子数据证据要简单的多,比方网络空间收发一个邮件要经过四个节点,发信电脑,网络效劳器电脑,收件人网络效劳器电脑,收件人单机电脑,依据系统观念在四个点都有关联痕迹,假设构成一个证据体系的话,很简洁的就表现为在这四个节点中至少两个节点能找到相关电子数据,电文是全都的,附属信息是全都的。

电子数据证据的系统性特征打算了这类证据是不简洁被篡改的证据,它能真实地反响出人们在虚拟空间的活动轨迹3、多样性电子数据证据的表现形式格外庞杂,比方 证据、电报证据、 证据、电子文件、计算机日志、计算机输出物、计算机打印物、电子邮件、电子数据交换、电子谈天记录、电子公告牌记录、博客记录、微博记录、电子报关单、电子签名、域名、网页、IP 地址以及系统文件、休眠文件、日志记录、上网痕迹、录音证据、摄像证据、短消息证据、信令数据、通讯痕迹、雷达记录证据、录音证据、录像证据、摄像证据、GPS 证据等4、虚拟性相比传统证据是人们能够直接看得见、摸得着的物理空间的证据,电子数据证据是存在虚拟空间的证据,这里的虚拟并不是说证据是虚拟的,而是电子数据证据存在于电子介质构成的二进制的虚拟空间,比方单机效劳器、网络、、GPS、基站、摄像头、各种各样存储介质、电报、打印机、复印机等,或者二进制空间,这些空间都是虚拟空间,只能感知,但是进不去的,不管提取证据,还是保全、解读证据,都必需靠别的方式,人不能直接进入到这个空间中〔三〕 电子数据证据合理定位是什么电子数据证据在我国没有正式立法之前,很多人将它作为线索,然后转化为法律认可的其他证据形式,自从《刑事诉讼法〔2023 修正〕》和《民事诉讼法〔2023 修正〕》公布以后,电子数据证据正式作为我国法律规定的一种证据形式,但是, 国际上还有一种更加主流的说法,就是把它作为一种现场,法庭上呈现的电子数据证据往往不是直接拿过去的,它可能是打印出来的派生物,也可能拿原始介质,比方录音笔,但是录音笔不是证据本身,而是通过录音笔这种原始介质把电子数据的虚拟空间直接带到了法庭上,这个虚拟空间里一批文件可以反复检验,通过这些文件复原案件的客观事实。

〔四〕 司法实践中如何有效地运用电子数据证据司法实践中有效地运用电子数据证据的意义在于借助其在虚拟空间形成的证据系统性复原虚拟空间的案件事实,重点是通过肯定的方法构建虚拟空间的证据系统或体系下面我们通过一个招投标的案例来分析如何有效地运用电子数据证据复原客观事实:有几家公司投一个四千万的工程,当时实行的中标方法是谁的标的最接近平均值谁中标,结果有一家中标之后被人举报其中参与投标四家公司违标,一家冒充这四家公司投标,参与投标的共有十家公司,怎么确定是否这四家公司是否围标呢?首先应当看光盘,光盘跟打印的标书对应的,光盘不仅仅是打印出来的证据,还是现场,能够告知我们这个证据是怎么形成的,首先挑出一样的 WORD 文档标书,大家一看就会觉察这里面有问题,其他另外几家完全不一样,这四家格外全都,作者、保存者、修订号、打印时间、编辑时间格外像,但是只有这些还不能定案,最重要的是看电子文档创立内容时间,这四个完全全都,这是电脑中一般不行改的时间,是 OFFICE 最早产生的时间,固然,假设要找特别高的专家是可以改的,除了这些以外还有一些隐蔽的时间属性也能够看到,那几家公司在事实面前只好成认了总之,通过数据电文本身、附属信息数据以及缓存文件、休眠文件、分页文件、快捷文件、源文件的存储记录以及副本文件等总是能找到蛛丝马迹,复原案件的事实状况,由于电子数据证据是不能被篡改的证据,即使你想刻意转变文件的某些内容,修改的痕迹还是被真实地记录下来。

〔五〕 如何开展电子数据证据的取证1、当事人自行收集假设当事人对电子数据证据所涉及的技术比较生疏,可以自行收集相关的电子数据证据,但是应当留意收集的证据能成为法律意义的证据2、电子数据鉴定由当事人或者律师申请鉴定机构鉴定,由鉴定人员依据鉴定程序,对电脑同步进展全程录像公证,公证处到现场录像;或者申请电子鉴定,由鉴定机构进展同步全程文字公证,证明你用哪一个拷贝机把盘卸下来之后拷了,什么时候形成的;或者申请电子鉴定,由鉴定机构工作人员到现场对效劳器硬盘进展复制,并实行数据恢复等检验方式,做成镜像盘,出具镜像报告,准时进展镜像报告提存公证,出具鉴定意见书,证明是某某时间鉴定机构做了一个镜像,包括镜像报告是什么3、法院对电子数据证据进展证据保全目前深圳的有些法院 TSV 证据保全存系统,当事人在起诉立案之前,先申请证据保全,由人民法院在网上将电子数据证据固定下来,加上时间戳,证明在什么时间人民法院在网上看到了什么时间戳的唯一性和权威性与传统数字证书及电子物证取证技术相结合的综 合性电子物证取证方案,解决当前电子物证取证过程中存在的,电子物证易篡改、可抵赖的问题4、电子数据证据公证电子数据公证,由当事人、律师或者法院托付,由公证人员依据公证程序, 扫瞄电脑或网页中的文件,实行截屏或者截屏打印的方法,出具公证书。

5、工商局调查对于违反《反不正值竞争法》的行为,作为行政执法部门的工商局有权介入调查,并对查实的违法行为赐予相应的惩罚然后由工商局等执法人员取证6、公安机关调查依据《刑事诉讼法》第 89 条规定,公安机关对已经立案的刑事案件,应当进展侦查、收集、调取犯罪嫌疑人有罪或者无罪、罪轻或者罪重的证据材料因此,假设已经立案的刑事案件中涉及到对电子数据证据的调查,就应当由公安机关来完成调查工作,但是,公安机关的刑警往往不太懂电子数据证据的取证技术, 实务中格外困难往往需要当事人报案的时候就要供给相应的证据材料,当事人可以托付鉴定机构做相应的证据固定〔六〕 电子数据证据的鉴定原则1、程序性原则即受理、提取、复制、分析、鉴定和出具鉴定文书均应严格依据程序进展, 确保程序合法2、安全性牢靠原则鉴定检材必需首先对原始数据进展复制备份,并通过哈希值校验确保检材复制件与原件的数据保持全都性和完整性, 然后对原件封存,对复制件进展分析和鉴定,以确保鉴定数据的安全牢靠3、全程记录和有效监视原则为确保电子证据在法庭上应有的证明力,对电子证据的提取、复制、分析、鉴定等重要的鉴定过程要进展具体照实记录并签名,有条件的可进展全程录像, 形成一个完整的电子证据“鉴定链”,并承受监视。

4、保密原则要求电子证据鉴定人员严格保守执业隐秘,制止泄漏与鉴定有关的国家隐秘、商业隐秘和相关案情,对于可能涉及鉴定的个人隐私等信息,也要求鉴定人员必需严格按相关保密规定予以保密〔七〕 电子数据鉴定的阶段电子数据鉴定的过程三个阶段:证据猎取、证据分析和证据表现阶段1、证据猎取阶段:固定证据 电子证据简洁修改,一旦打算需要猎取电子证据,应当首先进展证据固定,防止有用证据的丧失2、证据分析阶段:分析证据与案件的关联性对证据进展全面分析,并在全面分析的根底上能够进展数据挖掘和整合,使之清楚呈现案情相关信息3、证据表现阶段:就电子证据与案件的关联性进展说明〔八〕 电子数据鉴定的流程1、现场电子证据固定的工作流程为:记录现场计算机的连接现状→固定当前对象计算机的易失性数据→关闭当前计算机系统→拆卸当前计算机取出硬盘介质→对硬盘介质进展写保护处理→ 使用专用设备进展硬盘复制→计算原始硬盘介质并封存→封存硬盘介质副本→ 现场固定完毕易失性数据”指计算机系统内存放在进程、内存等对象里面的数据,一旦关机或者重启就会永久丧失,其中可能存储着对鉴定工作至关重要的数据,因此在开头进展静态固定之前,易失性数据是必需先进展固定的。

2、涉及学问产权的电子数据证据的司法鉴定的工作流程(1) 保护窃密时的计算机系统中相关的软硬件及当时的数据状态,封存使用过的全部储存介质,如硬盘、光盘、软盘,尽可能地保存完整的原始记录和工作日志,以保证原始证据的有效性2) 对不能停顿运行的计算机系统或是网络系统,应当将系统当时的状态或运行参数、网络运行环境进展具体记录等备份时依据储存介质中全部数据的物理存放格式进展复制3) 收集与案件有关的资料,比方在数据传送、接收过程中形成的命令记录、现场上各种系统硬件的连接状态、连接方式、系统运行的参数4) 检查计算机、网络以及查收的储存介质中信息如通过效劳器上的日志记录,可以查看在设置的时间内对保存的内容使用终端进展复制、使用网络进展打印等计算机操作的记录,计算机上每一个文件夹、文件的内容,使用者的信箱内容等等5) 承受专业的数据分析技术查找,并恢复被有意删除、修改的文件和磁盘数据查清关键文件被修改移动的时间、修改前的状态和属性等6) 通过对犯罪嫌疑人操作计算机系统所留下的时间、范围的记录,查找破案的线索和证据如通过 E-mall 信件的 lP 地址可以找到发信方所使用的计算机,从而缩小案件的侦破范围。

〔九〕 电子物证加时间戳流程(l)对指定电子物证提取 Hash 值,包含原始文件信息、签名参数、签名时间等信息;(2) 将 Ha。

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