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1、第二章第二章 合同的订立与格式合同合同的订立与格式合同 第一节第一节 合同订立的一般方式合同订立的一般方式一、要约与要约邀请：n n（一）要约，是一方当事人以缔结合同为目的向对方当事人发出的意思表示。n n例：商场中：“小姐，过来这边看下，这件衣服八百块卖给你”这是一个典型的要约。要约的含义看似简单，但现实生活中却难以分清。n n一项有效的要约必须具备以下构成要件：n n（1）必须是特定人所为的意思表示；n n（2）要约必须向受要约人发出；n n（3）要约必须具有缔结合同的意图；n n（4）要约内容必须具体确定；n n（5）要约应表明一经接要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。n na a、甲
2、走进一家电脑专卖店，经观察比较后说：、甲走进一家电脑专卖店，经观察比较后说：“老板，你这台电脑老板，你这台电脑30003000块卖不卖？块卖不卖？”n nb b、某汽车销售商于报纸上发一广告，称、某汽车销售商于报纸上发一广告，称“新到一新到一批德国原产奥迪轿车，价格批德国原产奥迪轿车，价格*元人民币元人民币，见，见报后报后1010天内保证有货。天内保证有货。”；n nc c、丙农户拉一车优质稻米进城，在城管队员离开、丙农户拉一车优质稻米进城，在城管队员离开后，于闹市区叫卖：后，于闹市区叫卖：“优质香米，便宜了便宜了优质香米，便宜了便宜了啊啊”n nd d、中商平价超市内放在货架上的三鹿奶粉，标
3、明、中商平价超市内放在货架上的三鹿奶粉，标明“本品未检测出三聚氢胺本品未检测出三聚氢胺”，价格，价格5 5元元/袋；袋；n ne e、丁走进一家电脑专卖店，经观察比较后说：、丁走进一家电脑专卖店，经观察比较后说：“老板，你这台老板，你这台IBMIBM笔记本多少钱可以卖给我啊？笔记本多少钱可以卖给我啊？”老板说：老板说：“我们正做促销，最低五千还送联想我们正做促销，最低五千还送联想原厂大礼包。原厂大礼包。”丁：丁：“五千！好超值啊！五千！好超值啊！”n n（二）要约邀请：n n与要约很容易混同的概念，要约邀请：是指邀请他人向自己发出要约的意思表示。n n典型的要约邀请：合同法第十五条 要约邀请是
4、希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。n n问题：出租汽车（的士）打着“空车”的灯在路上行驶是“要约”还是“要约邀请”？n n二、承诺：n n是受要约人同意要约的意思表示。（承诺后，合同即告成立）n n古罗马时承诺的严格要件承诺也有一定形式及内容上的要求，才构成有效的承诺。n n承诺的构成要件：n n1、承诺必须由受要约人做出；n n2、承诺必须向要约人做出；n n3、承诺的内容应当与要约的内容一致；n n4、承诺必须在要约的有效期间内做出n n例：例：A A煎炸食品厂向惠普公司发出要约称煎
5、炸食品厂向惠普公司发出要约称“本公司本公司需定购煎蛋设备一批，要求功耗小，且温度在九需定购煎蛋设备一批，要求功耗小，且温度在九十度左右，闻贵公司还有一批十度左右，闻贵公司还有一批V3000V3000及及DV2000DV2000系系列产品库存，非常适合我们要求。以列产品库存，非常适合我们要求。以10001000元单价元单价一台向贵公司采购一百台，货到付款。请贵公司一台向贵公司采购一百台，货到付款。请贵公司于接到本要约后七日内做出承诺或表示拒绝，于接到本要约后七日内做出承诺或表示拒绝，若若不作任何表示，将视为承诺接受本要约，请贵公不作任何表示，将视为承诺接受本要约，请贵公司及时发货，否则本公司将追
6、究贵公司的违约责司及时发货，否则本公司将追究贵公司的违约责任。任。”n n以上的要约后半部分是无效的意思表示。因为要以上的要约后半部分是无效的意思表示。因为要约的效力为约的效力为“仅能约束要约人，而不能给受要约仅能约束要约人，而不能给受要约人设定义务；另外，受要约人有承诺的权利。人设定义务；另外，受要约人有承诺的权利。”n n以上为与要约内容一致的承诺，但很多时候承诺的内容与要约不一致。n n如上例，若惠普公司接到A煎炸公司的要约后立即承诺称：“本公司接受贵公司要约，并会于三日内发货，唯需价格为两万元一台，为保证性能，本公司会为该批产品换装为高频赛扬单核心处理器及英伟达G84核心独立图形显卡。
7、请货到后立即付款，否则本公司将追究贵公司的违约责任。”n n以上“承诺”已不再是一项承诺，而是一项反要约（新要约）。n n合同法合同法第三十条第三十条 承诺的内容应当与要约的内承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。实质性变更。n n受要约方在承诺中做出非实质性变更的
8、，承诺有受要约方在承诺中做出非实质性变更的，承诺有效。此时合同权利义务以哪方要求确定？效。此时合同权利义务以哪方要求确定？n n合同法合同法第三十一条第三十一条 承诺对要约的内容作出非承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。n n（三）招标与拍卖中各行为的定性（三）招标与拍卖中各行为的定性n n关于招标、投标程序中各行为的定性：关于招标、投标程序中各行为的定性：n
9、 n1 1、招标公告或招标邀请书、招标公告或招标邀请书要约邀请（要约邀请（招标投招标投标法标法第第16171617条）；条）；n n2 2、投标、投标要约（要约（招标投标法招标投标法第第2727条第一款）；条第一款）；n n3 3、决标（定标）、决标（定标）承诺（承诺（招标投标法招标投标法第第4545条）；条）；n n4 4、订立书面合同、订立书面合同合同成立（合同成立（招标投标法招标投标法第第4646条）。条）。n n关于拍卖程序中各行为的定性关于拍卖程序中各行为的定性n n1 1、拍卖公告、拍卖公告要约邀请（要约邀请（拍卖法拍卖法第第4545条）；条）；n n2 2、拍卖（竞买）、拍卖（竞
10、买）要约（要约（拍卖法拍卖法第第3636条）；条）；n n3 3、拍定（卖定）、拍定（卖定）承诺（承诺（拍卖法拍卖法第第5151条）：条）：n n4 4、签订成交确认书、签订成交确认书合同成立（合同成立（拍卖法拍卖法第第5252条）。条）。扩展内容：n n要约及承诺的生效时间、撤回及撤销。详见合同法第13条至第31条。n nA、效力：n n1、要约的效力：要约对要约人的效力，是指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤回、撤销及对要约加以限制、变更和扩张。n n但受要约人不因接到要约而付有任何义务，除非要约人及受要约人之间已经先行存在系列交易或相互之间存在习惯上的商业信用关系，此时受要
11、约人对要约的沉默才可理解为是按照通常的交易习惯而默示承诺。n n2、承诺的效力：承诺一经作出，合同既告成立。n nB B、生效时间：、生效时间：n n除有另有约定外，要约与承诺均以除有另有约定外，要约与承诺均以“到达到达”为生为生效时间。不同的要约或承诺形式的效时间。不同的要约或承诺形式的“到达到达”不一不一样，口头、书面、数据电文样，口头、书面、数据电文n n第十六条第十六条【要约生效要约生效】要约到达受要约人时生要约到达受要约人时生效。效。n n采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统统接收数据电文的，该
12、数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。为到达时间。n n第二十六条第二十六条【承诺生效的时间承诺生效的时间】承诺通知到达承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。n n采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。适用本法第十六条第二款的
13、规定。n nC、撤回：n n第十七条【要约的撤回】要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。n n第二十七条【承诺的撤回】承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。n nD、撤销：n n第十八条【要约的撤销】要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。n n第十九条【要约不得撤销的情形】有下列情形之一的，要约不得撤销：n n（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；n n（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。要约撤回要约撤回要约撤销要
14、约撤销发生的时间发生的时间发生在要约生效之前发生在要约生效之前发生在要约生效之后发生在要约生效之后对受要约人是否会造对受要约人是否会造成损害成损害不会对受要约人造成不会对受要约人造成损害损害可能损害受要约人可能损害受要约人是否允许撤回和撤销是否允许撤回和撤销允许撤回允许撤回允许撤销，允许撤销，但是法律但是法律规定的规定的3种情形不得种情形不得撤销撤销n nE、失效：n n第二十条【要约的失效】有下列情形之一的，要约失效：n n（一）拒绝要约的通知到达要约人；n n（二）要约人依法撤销要约；n n（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；n n（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。n n问：承
15、诺是否会失效？n nF、承诺迟到n n第二十八条【迟到的承诺】受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。n n第二十九条【迟到的承诺】受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。n n案例参考答案：案例参考答案：n n1 1、甲、乙两公司之间的电热炉具合同没有成立。、甲、乙两公司之间的电热炉具合同没有成立。乙公司的回电对甲公司的要约作出了实质性变更，乙公司的回电对甲公司的要约作出了实质性变更，应当被视为新的要约。甲公司收到
16、第一批炉具后，应当被视为新的要约。甲公司收到第一批炉具后，明确表示拒绝接受第二批炉具，应当视为拒绝乙明确表示拒绝接受第二批炉具，应当视为拒绝乙公司的要约。公司的要约。n n2 2、如果甲、乙两公司不能就第一批炉具达成新的、如果甲、乙两公司不能就第一批炉具达成新的协议，应当相互返还。因为合同并未成立，双方协议，应当相互返还。因为合同并未成立，双方相互交付货物和价款没有法律依据。相互交付货物和价款没有法律依据。n n3 3、乙公司发运的第二批炉具不能使用的损失应当、乙公司发运的第二批炉具不能使用的损失应当由乙公司自行承担，因为合同并未成立，风险应由乙公司自行承担，因为合同并未成立，风险应当由所有人自行承担。当由所有人自行承担。第二节 格式合同及其特殊规则n n案例：案例：n n A A、消费者王女士在一家美容院购买了一张美、消费者王女士在一家美容院购买了一张美容卡，卡上注明容卡，卡上注明“适用本卡的消费者可以六折的适用本卡的消费者可以六折的价格享受服务价格享受服务”，谁知王女士在春节期间使用该，谁知王女士在春节期间使用该卡时，对方告诉王女士，本卡初一至初三不能享卡时，对方告诉王女士，本卡初
