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1、第五章第五章 国际民商事司法协助国际民商事司法协助 第一节第一节 司法协助司法协助 第二节第二节 域外送达域外送达 第三节第三节 域外调查取证域外调查取证 第一节第一节 司法协助司法协助 一、司法协助的概念和范围一、司法协助的概念和范围 1、是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接、是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，包括送达诉讼文书，传讯证人，收集证据等。包括送达诉讼文书，传讯证人，收集证据等。2、国家司法机关之间这种委托和代为一定诉讼、国家司法机关之间这种委托和代为一定诉讼行为的活动，统称司法协助。行为的活
2、动，统称司法协助。我国规定的司法协助的范围我国规定的司法协助的范围 （中外司法协助条约的规定）（中外司法协助条约的规定）（1）送达司法文书和司法外文书。）送达司法文书和司法外文书。（2）调查取证。）调查取证。（3）承认与执行外国法院判决和仲裁裁决。）承认与执行外国法院判决和仲裁裁决。（4）提供民商事立法或判例的情报资料。）提供民商事立法或判例的情报资料。二、司法协助的原则二、司法协助的原则 1、国家主权原则、国家主权原则 2、保护私人利益原则、保护私人利益原则 3、对等互惠原则、对等互惠原则三、司法协助的依据三、司法协助的依据 （一）（一）以条约为依据（多边公约、双边条约）以条约为依据（多边公
3、约、双边条约）（二）以互惠为依据（二）以互惠为依据四、司法协助的机关四、司法协助的机关 1、中央机关、中央机关 负责统一对外联系并转递有关司法文书和负责统一对外联系并转递有关司法文书和 司法外文书的机关。司法外文书的机关。一般是司法部、最高法院、外交部。一般是司法部、最高法院、外交部。2、主管机关、主管机关 司法协助的具体执行机关。司法协助的具体执行机关。一般是各级法院。一般是各级法院。中国：中央机关是司法部。主管机关是法院。中国：中央机关是司法部。主管机关是法院。五、司法协助的法律适用五、司法协助的法律适用 1、适用被请求国法律。、适用被请求国法律。2、特殊情况下也可以适用请求国法律。、特殊
4、情况下也可以适用请求国法律。中国中国民事诉讼法民事诉讼法第第265条：条：“人民法院提供司法协助，依照中华人民共和人民法院提供司法协助，依照中华人民共和国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊方国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊方式的，也可以按照其请求的特殊方式进行，但请求式的，也可以按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式不得违反中华人民共和国法律。采用的特殊方式不得违反中华人民共和国法律。”3、特殊情况下适用第三国的法律、特殊情况下适用第三国的法律第二节第二节 域外送达域外送达指指在在国际民事诉讼中，请求国依据国际条约和本国际民事诉讼中，请求国依据国际条约和本国法的规定，将
5、司法文书或司法外文书交付居住国法的规定，将司法文书或司法外文书交付居住在外国的诉讼当事人或参与人的诉讼行为。在外国的诉讼当事人或参与人的诉讼行为。意义在于保证诉讼的正常进行，保证案件的顺利意义在于保证诉讼的正常进行，保证案件的顺利解决。解决。一、域外送达的途径一、域外送达的途径（一）直接送达（一）直接送达 1、个人送达。、个人送达。2、通过法院送达。、通过法院送达。3、邮寄送达。、邮寄送达。4、公告送达。、公告送达。5、按当事人协商的方式送达。、按当事人协商的方式送达。（二）间接送达（二）间接送达 1、通过外交途径送达、通过外交途径送达 请求国法院请求国法院 本国的外交部本国的外交部 驻被请求
6、国的外驻被请求国的外交部门交部门 被请求国的当事人。（该方式适用于没被请求国的当事人。（该方式适用于没有协助条约的情形）有协助条约的情形）2、通过领事途径送达、通过领事途径送达 请求国法院请求国法院 请求国驻外国的领事请求国驻外国的领事 驻在国的驻在国的司法机关司法机关 当事人。（适用于领事条约的情形）当事人。（适用于领事条约的情形）3、通过中央机关送达、通过中央机关送达 请求国的中央机关请求国的中央机关 被请求国的中央机关被请求国的中央机关 被被请求国法院请求国法院 当事人。（以条约为基础）当事人。（以条约为基础）二、解决域外送达冲突的公约二、解决域外送达冲突的公约 11965年年海牙送达公
7、约海牙送达公约 21997年年欧盟成员国间送达民商事司法文书及欧盟成员国间送达民商事司法文书及司法外文书的公约司法外文书的公约及及2000年欧盟理事会第年欧盟理事会第1348号规则号规则 3美洲国家间关于嘱托书的公约美洲国家间关于嘱托书的公约及其议定书及其议定书 4其他双边条约或协定其他双边条约或协定三、三、1965年海牙年海牙送达公约送达公约 19921992年年年年1 1月月月月1 1日对我国生效。日对我国生效。日对我国生效。日对我国生效。1、建立或指定一个中央机关负责送达。、建立或指定一个中央机关负责送达。2、送达途径包括外交、领事（领事直接送达关系人或领、送达途径包括外交、领事（领事直
8、接送达关系人或领事送达到指定机关）、邮寄、官员或利害关系人直接事送达到指定机关）、邮寄、官员或利害关系人直接 送达、双方议定的直接方式送达。送达、双方议定的直接方式送达。3、请求的执行依被请求国法律，也可按请求国所请求的、请求的执行依被请求国法律，也可按请求国所请求的特殊方式进行，但以不违反请求国法律为限。特殊方式进行，但以不违反请求国法律为限。4、送达费用互免，使用特殊方式而发生的费用由请求国、送达费用互免，使用特殊方式而发生的费用由请求国支付。支付。5、如被请求国认为请求书不符合公约的规定、受送达人、如被请求国认为请求书不符合公约的规定、受送达人地址不明，执行有损被请求国的主权和安全可拒绝
9、送地址不明，执行有损被请求国的主权和安全可拒绝送达。达。中国加入海牙送达公约的声明中国加入海牙送达公约的声明1、指定司法部为中央机关。、指定司法部为中央机关。2、领事送达仅限于送达给文书发出国国民时才可采用。、领事送达仅限于送达给文书发出国国民时才可采用。3、反对邮寄送达、官员或利害关系人直接送达。、反对邮寄送达、官员或利害关系人直接送达。4、送达程序在我国的实施途径：、送达程序在我国的实施途径：外国中央机关外国中央机关 司法部司法部 最高法院最高法院 各级法院各级法院 当事人当事人 当事人当事人 各级法院各级法院 最高法院最高法院 司法部司法部 外国外国中央机关中央机关 四、中国国内法规定的
10、涉外送达四、中国国内法规定的涉外送达（一）中国法院的对外送达：（一）中国法院的对外送达：民事诉讼法民事诉讼法第第247条。条。1、依照条约规定的方式送达；、依照条约规定的方式送达；2、外交途径送达；、外交途径送达；3、委托驻外使领馆向我国公民送达；、委托驻外使领馆向我国公民送达；4、向诉讼代理人送达；、向诉讼代理人送达；5、向在我国领域内的代表机构、分支机构送达。、向在我国领域内的代表机构、分支机构送达。可以采用留置送达的方式。可以采用留置送达的方式。6、受送达地法律允许时，可以邮寄送达；、受送达地法律允许时，可以邮寄送达；7、上述方式不能送达，公告送达。自公告之日起满、上述方式不能送达，公告
11、送达。自公告之日起满 6个月，即视为送达。个月，即视为送达。（二）外国法院向中国的送达（我国接受外国（二）外国法院向中国的送达（我国接受外国法院送达的方式）：第法院送达的方式）：第263条。条。1、依条约规定的途径送达；、依条约规定的途径送达；2、无条约关系的，外交途径送达；、无条约关系的，外交途径送达；3、外国驻中国使馆可以在中国向其本国公民送达；、外国驻中国使馆可以在中国向其本国公民送达；但不得违背我国法律，不得采取强制措施。但不得违背我国法律，不得采取强制措施。注意：送达的司法文书须公证、认证。注意：送达的司法文书须公证、认证。第三节第三节 域外取证域外取证一、域外取证概念一、域外取证概
12、念 域外取证是指一国主管机关或有关人员，对域外取证是指一国主管机关或有关人员，对内国法院审理的民事案件进行境外调查、收内国法院审理的民事案件进行境外调查、收集证据的行为。集证据的行为。二、域外取证的方式：二、域外取证的方式：（一）直接取证方式：（一）直接取证方式：1、外交或领事人员取证（领事取证）。、外交或领事人员取证（领事取证）。（1）有条约或互惠；）有条约或互惠；（2）不违反证据所在地的法律，不得采取强制）不违反证据所在地的法律，不得采取强制措施；措施；（3）只能向其派遣国国民取证。）只能向其派遣国国民取证。2、特派员取证：法院委派专门官员取证。取决于、特派员取证：法院委派专门官员取证。取
13、决于证据所在国的允许。（公约有，但可保留）证据所在国的允许。（公约有，但可保留）3、当事人或诉讼代理人自行取证（美国）、当事人或诉讼代理人自行取证（美国）（二）间接取证方式（请求书方式）（二）间接取证方式（请求书方式）1、请求的提出：法院出具请求书、请求的提出：法院出具请求书 被请求国中被请求国中央机关央机关 该国主管机关执行。该国主管机关执行。2、请求书的传递：中央机关；法院之间；外交途、请求书的传递：中央机关；法院之间；外交途径；领事传递。径；领事传递。3、实施取证行为的法律适用：适用被请求国法律，、实施取证行为的法律适用：适用被请求国法律，但在请求国请求下，可以在不违背被请求国法律但在请
14、求国请求下，可以在不违背被请求国法律的情况下，适用请求国的程序。的情况下，适用请求国的程序。4、证据的移交。、证据的移交。5、请求的拒绝：公共秩序。、请求的拒绝：公共秩序。三、域外取证冲突的国际协调三、域外取证冲突的国际协调 11970年年海牙取证公约海牙取证公约 2美洲国家组织取证公约美洲国家组织取证公约 3欧盟欧盟1206号规则：两种取证方式，即受号规则：两种取证方式，即受案法院申请域外取证和受案法院自行域外案法院申请域外取证和受案法院自行域外取证两种方式。取证两种方式。三、三、1970年海牙年海牙取证公约取证公约（19981998年年年年2 2月月月月6 6日对我国生效）日对我国生效）日
15、对我国生效）日对我国生效）1、指定一个中央机关负责取证事项。、指定一个中央机关负责取证事项。2、规定了请求书取证方式及请求书的内容。、规定了请求书取证方式及请求书的内容。请求书执行一般适用被请求国法律。特殊情况请求书执行一般适用被请求国法律。特殊情况下，可以适用请求国法律和第三国法律。下，可以适用请求国法律和第三国法律。3、取证费用互免。特殊费用可要求偿付。、取证费用互免。特殊费用可要求偿付。4、外交、领事人员对本国侨民取证无须所在国同意，、外交、领事人员对本国侨民取证无须所在国同意，对所在国或第三国公民取证须经批准。对所在国或第三国公民取证须经批准。5、允许各国加入时选择采用特派员取证方式。
16、、允许各国加入时选择采用特派员取证方式。6、允许对审前取证请求提出保留。、允许对审前取证请求提出保留。三、我国有关域外取证的规定三、我国有关域外取证的规定 1、民事诉讼法民事诉讼法262、263条的规定条的规定。2、1997年加入年加入取证公约取证公约中提出保留。中提出保留。1）指定司法部为中央机关。）指定司法部为中央机关。2）仅执行已在请求书中列明的与案件有联系的）仅执行已在请求书中列明的与案件有联系的调查请求。调查请求。3）对特派员取证方式予以保留。）对特派员取证方式予以保留。3、中外司法协助条约规定的取证方式一般是、中外司法协助条约规定的取证方式一般是 领事取证和请求书取证。领事取证和请求书取证。4、不承认当事人或诉讼代理人自行取证。、不承认当事人或诉讼代理人自行取证。
