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1、第第8 8章章 项目融资中的担保结构项目融资中的担保结构q项目投资结构解决的是项目投资者以一种什么项目投资结构解决的是项目投资者以一种什么样的股权身份投入到项目中去，项目融资模式样的股权身份投入到项目中去，项目融资模式解决的是选择一种什么样的方式实现融资目标解决的是选择一种什么样的方式实现融资目标的问题，项目资金结构解决的是投资者如何更的问题，项目资金结构解决的是投资者如何更优效率的通过项目融资实现其投资目标的问题，优效率的通过项目融资实现其投资目标的问题，但到目前为止还没有解决如何才能让债权人感但到目前为止还没有解决如何才能让债权人感觉到投资者的信用而愿意提供债务的问题。觉到投资者的信用而愿
2、意提供债务的问题。1 8.1 8.1 8.1 8.1 项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述1.1.概念：概念： 担保在民法上指以确保债务或其他经济合同担保在民法上指以确保债务或其他经济合同项下义务的履行或清偿为目的的保证行为，是债项下义务的履行或清偿为目的的保证行为，是债务人对债权人提供履行债务的特殊保证，是保证务人对债权人提供履行债务的特殊保证，是保证债务实现的一种法律手段。债务实现的一种法律手段。民法上指为保障债权实现而采取的保证、抵民法上指为保障债权实现而采取的保证、抵押等行为。如甲向银行借款，乙为甲提供担保，押等行为。如甲向银行借款，乙为甲提供担保，保证在规
3、定期内甲履行还款义务，一旦甲不履行保证在规定期内甲履行还款义务，一旦甲不履行义务时，乙予以履行。义务时，乙予以履行。 项目融资担保是指借款方或第三方以自己的项目融资担保是指借款方或第三方以自己的信用或资产向贷款或租赁机构作出的偿还保证。信用或资产向贷款或租赁机构作出的偿还保证。 分为物权担保（财产担保）和信用担保分为物权担保（财产担保）和信用担保922 2. .种类之一：物权担保种类之一：物权担保q物权担保：也称物的担保，是指借款人或担保人物权担保：也称物的担保，是指借款人或担保人以自己的有形财产或权益财产为履行债务设定的以自己的有形财产或权益财产为履行债务设定的担保物权。担保物权。q在项目融
4、资结构中，物权担保主要表现在对项目在项目融资结构中，物权担保主要表现在对项目资产的抵押和控制上，包括对项目的不动产（如资产的抵押和控制上，包括对项目的不动产（如土地、建筑物等）和有形动产（如机器设备、成土地、建筑物等）和有形动产（如机器设备、成品、半成品、原材料等）的抵押，对无形动产品、半成品、原材料等）的抵押，对无形动产（如合约权利、公司银行账户、专利权等）设置（如合约权利、公司银行账户、专利权等）设置担保物权等几个方面。担保物权等几个方面。3 8.1 8.1 8.1 8.1 项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述 在项目融资中经常使用的物权担保有两种形在项目融资中
5、经常使用的物权担保有两种形式：式：q抵押（抵押（Mortgage)Mortgage)：为提供担保而把资产的所有权为提供担保而把资产的所有权转移于债权人（抵押权人），但是附有一项明示转移于债权人（抵押权人），但是附有一项明示或默示的条件，即该项资产的所有权应在债务人或默示的条件，即该项资产的所有权应在债务人履行其义务后重新转移于债务人；履行其义务后重新转移于债务人；q质押（质押（Charge)Charge)：不需要资产和权益占有的转移或：不需要资产和权益占有的转移或者所有权的转移，而是债权人或债务人之间的一者所有权的转移，而是债权人或债务人之间的一项协议。根据这项协议，债权人有权使用该项担项协议
6、。根据这项协议，债权人有权使用该项担保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任。保条件下资产的收入来清偿债务人对其的责任。这种担保又进一步分为这种担保又进一步分为固定担保固定担保(Fixed Charge)(Fixed Charge)和和浮动担保浮动担保(Floating(Floating Charge)Charge)两种形式。两种形式。94 8.1 8.1 8.1 8.1 项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述2.2.种类之二：信用担保种类之二：信用担保q信用担保：也称人的担保，是担保人以自己信用担保：也称人的担保，是担保人以自己的资信向债权人保证对债务人履行债务承担
7、的资信向债权人保证对债务人履行债务承担责任，有担保（保证书）、安慰信等形式。责任，有担保（保证书）、安慰信等形式。q在项目融资中，信用担保的基本表现形式是在项目融资中，信用担保的基本表现形式是项目担保。项目担保。q项目担保是一种以法律协议形式做出的承诺，项目担保是一种以法律协议形式做出的承诺，依据这种承诺担保人向债权人承担了一定的依据这种承诺担保人向债权人承担了一定的义务。义务。95n在我国担保法中，信用担保的方式为保证。按在我国担保法中，信用担保的方式为保证。按照保证人是否享有先行履行抗辩权，保证又划分为照保证人是否享有先行履行抗辩权，保证又划分为两种：两种：n一般保证和连带责任保证一般保证
8、和连带责任保证n1、一般保证责任。当事人在保证合同中约定，在、一般保证责任。当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任；能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任；或者说，在一般保证下，贷款人只有穷尽了所有司或者说，在一般保证下，贷款人只有穷尽了所有司法救济措施仍无法从项目公司获得足够清偿的情况法救济措施
9、仍无法从项目公司获得足够清偿的情况下，才可以要求保证人呢履行保证责任。下，才可以要求保证人呢履行保证责任。6n2、连带责任保证。、连带责任保证。n当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连责责任保证。在债务人未承担连带责任的，为连责责任保证。在债务人未履行到期债务时，债权人可以要求债务人履行债履行到期债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证责任范围内承担务，也可以要求保证人在其保证责任范围内承担责任。责任。n保证责任的具体方式由当事人在保证合同中约定，保证责任的具体方式由当事人在保证合同中约定，没有约定或约定不
10、明确的，按连带责任保证承担没有约定或约定不明确的，按连带责任保证承担保证责任。保证人在约定的保证期间内承担保证保证责任。保证人在约定的保证期间内承担保证责任。当事人未约定或约定不明确的，保证期间责任。当事人未约定或约定不明确的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。为主债务履行期届满之日起六个月。7 8.1 8.1 8.1 8.1 项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述项目融资担保概述3.3.担保在项目融资中的作用担保在项目融资中的作用q项目融资结构以被融资项目本身的经济强度项目融资结构以被融资项目本身的经济强度作为保障融资成功的首要条件，债务偿还的作为保障融资成功的首要条件，债务
11、偿还的来源主要被限制在项目的现金流量和资产价来源主要被限制在项目的现金流量和资产价值上，但许多项目风险是项目本身所无法控值上，但许多项目风险是项目本身所无法控制的，并超出其承受能力的范围，因此，贷制的，并超出其承受能力的范围，因此，贷款银行要求项目的投资者或与项目利益有关款银行要求项目的投资者或与项目利益有关的第三者提供附加的债权担保。的第三者提供附加的债权担保。98q项目担保在项目融资中的重要作用：项目担保在项目融资中的重要作用：q项目的投资者可以避免承担全部的和直接的项目项目的投资者可以避免承担全部的和直接的项目债务责任，项目投资者的责任被限制在有限的项债务责任，项目投资者的责任被限制在有
12、限的项目发展阶段之内或者有限的金额之内。目发展阶段之内或者有限的金额之内。q项目投资者可以将一定的项目风险转移给第三项目投资者可以将一定的项目风险转移给第三方。方。9 8.2 8.2 8.2 8.2 项目担保人项目担保人项目担保人项目担保人1.项目投资者作为担保人项目投资者作为担保人n项目的直接投资者和主办人作为担保人是项目融项目的直接投资者和主办人作为担保人是项目融资结构中最主要和最常见的一种形式。资结构中最主要和最常见的一种形式。n由项目投资者提供的由项目投资者提供的“项目完工担保项目完工担保”、“无论无论提货与否均需付款协议提货与否均需付款协议”和和“提货与款协议提货与款协议”均均属于这
13、种性质的项目担保。属于这种性质的项目担保。n项目投资者对项目公司提供担保形式，可以是直项目投资者对项目公司提供担保形式，可以是直接担保，也可以是非直接的形式或者以预防不可接担保，也可以是非直接的形式或者以预防不可预见风险因素的形式出现。预见风险因素的形式出现。10 8.2 8.2 8.2 8.2 项目担保人项目担保人项目担保人项目担保人2.利用与项目有利益关系的第三方作为担保人利用与项目有利益关系的第三方作为担保人n在项目的投资者之外寻找其他与项目开发有直接或间接利在项目的投资者之外寻找其他与项目开发有直接或间接利益关系的机构为项目的建设或者项目的生产经营提供担保。益关系的机构为项目的建设或者
14、项目的生产经营提供担保。n能够提供第三方担保的机构能够提供第三方担保的机构（1）政府机构（）政府机构（BOT中的特许权协议）中的特许权协议）（2）与项目开发有直接利益关系的商业机构）与项目开发有直接利益关系的商业机构这类商业机构作为担保人的目的这类商业机构作为担保人的目的：获得项目的建设合同；获得项：获得项目的建设合同；获得项目设备的供应安装合同；保证担保人自身产品的长期稳定市场；目设备的供应安装合同；保证担保人自身产品的长期稳定市场；保证担保人自身可以获得长期稳定的原材料、能源供应；保证担保证担保人自身可以获得长期稳定的原材料、能源供应；保证担保人对项目设施的长期使用权保人对项目设施的长期使
15、用权这类商业机构主要有三类：工程公司；项目设备或主要原材料的这类商业机构主要有三类：工程公司；项目设备或主要原材料的供应商；项目产品的用户。供应商；项目产品的用户。（3）世界银行、地区开发银行等国际性金融机构）世界银行、地区开发银行等国际性金融机构11 8.2 8.2 8.2 8.2 项目担保人项目担保人项目担保人项目担保人3.3.商业担保人商业担保人n商业担保人以提供担保作为一种赢利的手段，承担项目风商业担保人以提供担保作为一种赢利的手段，承担项目风险并收取担保服务费用。险并收取担保服务费用。n银行、保险公司和其他的一些专营商业担保的金融机构是银行、保险公司和其他的一些专营商业担保的金融机构
16、是主要的商业担保人。主要的商业担保人。n提供的担保服务有两种基本类型提供的担保服务有两种基本类型担保项目投资者在项目中或者项目融资中所必须承担的义务，这担保项目投资者在项目中或者项目融资中所必须承担的义务，这类担保人一般为商业银行、投资公司和一些专业化的金融机构，类担保人一般为商业银行、投资公司和一些专业化的金融机构，所提供的担保一般为银行信用证或银行担保。这种类型担保的作所提供的担保一般为银行信用证或银行担保。这种类型担保的作用用：（：（1）担保一个资金不足或者资产不足的项目公司对其贷款所）担保一个资金不足或者资产不足的项目公司对其贷款所承担的义务。（例子：国际房地产项目融资中卖出期权的安排）；承担的义务。（例子：国际房地产项目融资中卖出期权的安排）；（2）担保项目公司在项目中对其他投资者所承担的义务；（）担保项目公司在项目中对其他投资者所承担的义务；（3）在提供担保人和担保受益人之间起到一种中介作用。在提供担保人和担保受益人之间起到一种中介作用。防止项目意外事件的发生，这类担保人一般为各种类型的保险公防止项目意外事件的发生，这类担保人一般为各种类型的保险公司。司。12 8.3 8.
