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1、本文格式为Word版，下载可任意编辑制度制衡对付诚信危机解读法案 去年，美国金融市场监管者终究痛下决心：依靠制度制衡来解决瘟疫般的诚信危机。2022年7月，美国公布了2022年公众公司会计改革和投资者养护法（简称SOX法案），标志着自上世纪30年头股市崩溃以来最大规模的证券业管理制度改革达成高潮。 SOX法案中的各项措施，表达了立法者的根本理念：证券市场的各个环节都需要严密的制度制衡措施。它广泛地适用于全体根据美国1934年证券交易法要求信息披露的在美国公开发行股票的美国和非美国公司。责任追究制衡鼓舞机制当上市公司的管理人与全体人分开后，如何才能保证管理人勤勉尽职？以往的习惯是依靠鼓舞机制。而
2、今华尔街的诚信危机说明，鼓舞机制会被滥用。为此，人们熟悉到：务必利用责任追究制度来制衡鼓舞机制。先要校正鼓舞机制的偏差2022年，大量上市公司都给其CEO/CFO甚至前任CEO/CFO供给了极高的报酬或福利，其中也涉及到偶像级CEO们，如韦尔奇、郭士纳等。而这一切，都是在繁杂的合约掩护下完成的。当这些经媒体曝光逐步成为人们关注的焦点后，相当程度上给投资者对证券市场的信仰带来负面影响。SOX法案规定：遏止向本公司董事或高管人员供给私人贷款；公司高管、董事或者受益权人10的股权变动务必在两个营业日内披露；在养老金筹划管制期内，公司的董事和高层管理人员不能直接或间接交易持有的该公司股票或从中获益的其
3、他行为；对于有违反证券法规情节的有关人士，美国证监会可以遏止他们承担公司的管理人员或者董事等。再建立上市公司高管人员责任追究机制1.明确CEO/CFO的会计责任SOX法案要求在上市公司公开披露的信息中，须附有首席执行官（CEO）和首席财务主管（CFO）的承诺函，保证所提交的定期信息披露报告的真实性。此前，美国的上市公司定期信息披露并不需要CEO/CFO签字，因此一旦其上市公司的财务丑闻被揭穿，其CEO/CFO往往以自己不知情来开脱个人的法律责任；由于专业性强，程序繁杂，一般也很难找到直接证据来证明CEO/CFO明知或有意披露虚假财务信息。结果，美国无罪推定的司法原那么使监管部门经常无计可施。S
4、OX法案规定：上市公司全体定期报告(包括公司依照1934年证券交易法规定编制的会计报表)应附有公司首席执行官与首席财务官签署的承诺函；承诺函中的内容包括：确保本公司定期报告所含会计报表及信息披露的适当性，并且保证此会计报表及信息披露在全体重大方面都公正地反映了公司的经营成果及财务状况。这样一来，监管者即使找不到或者不再需要探索财务欺诈的直接证据，也可以要求其CEO/CFO本人承受法律责任。2.要求公司CEO/CFO本人承受不当行为的法律责任此前，在那些造成重大危害的上市公司财务欺诈事情中，公司CEO/CFO本人仅面临个人职业声誉下降（ReputationRisk）的要挟；即使监管者对其采取种种
5、处置措施，这些处治可能也会以各种方式转嫁给上市公司负担，却难以对CEO/CFO本人形成有效威慑。SOX法案此次直接明确了公司CEO/CFO本人面临的法律责任，为监管机构查处财务欺诈供给了强有力的法律武器，弥补了监管体系上的漏洞，使公司的鼓舞机制与责任追究机制达成某种平衡。SOX法案规定：在公司定期报告中若察觉因实质性违反监管法规而被要求重编会计报表时，公司的CEO/CFO应当返还给公司12个月内从公司收到的全体奖金、红利，其他形式的鼓舞性报酬以及买卖本公司股票所得收益；假设公司CEO/CFO事先知道违规事项，但仍提交承诺函，最多可以判处10年监禁，以及100万美元的罚款；对于有意做出虚假承诺的
6、，最多可以被监禁20年并判处500万美元的罚款。强化内外制衡安然事情的引爆，并非始于监管机构的稽查行动，而是市场投资机构（主要是对冲基金等）对安然公司的信息披露产生质疑，即向公司管理层提出一连串的问题要求予以澄清，并大量抛空安然股票所致。因此可以说，提高信息披露义务、加强信息披露，是各国对上市公司举行监管的根本手段。但是一般而言，如何使投资者获得全面、切实、有用的信息以便作出正确的投资决策，并形成对上市公司的监管，还是一个难题。尽管在上市公司信息披露的有关制度方面，美国走在世界前沿，但是SOX法案照旧提出了更高的要求，貌似有点矫枉务必过正的味道。SOX法案规定：进一步缩短财务报告披露的滞后期，
7、提高实时性。其中，未来3年内，年度报告由90天缩短为60天；季度报告由45天缩短为35天。年报及季报都需要注册会计师的审计。强化上市公司内控及报告制度，要求公司年度报告中供给“内部操纵报告”，说明公司内部操纵制度及其实施的有效性，“内部操纵报告”要出具注册会计师的观法；提高对公司信息披露可用性的要求，包括定期报告中披露全体的资产负债表外交易、财务状况的预料性信息、高层财务人员的道德守那么、全体由注册会计师出具的实质性的校正调整、临时报告中公司财务状况或财务经营状况的实质性变化等。加强内部独立监视才能与我国上市公司不同，美国上市公司内部设有审计委员会，但不设立监事会。审计委员会的职责是监视该公司
8、的会计及财务报告程序，以及审计该公司的财务报告。2022年上市公司系列财务丑闻说明，公司的审计委员会没有发挥应有的作用，甚至形同虚设。SOX法案规定：为保证独立性，审计委员会务必完全由“独立董事”组成，独立董事不得是公司或者其子公司的关联人士，其中至少一人应是财务专家；独立董事不得从公司中采纳任何接洽、参谋费或者其他酬金;公司聘用会计师事务所及报酬方式要由审计委员会批准，并采纳审计委员会的监视；会计师事务所在审计过程中遇到的重大事项务必实时报告审计委员会；为保证审计委员会能够实时察觉公司的会计和审计问题，还需要建立一套处理举报或投诉的工作程序以及相应的监测系统、回响机制。SOX法案所提出的措施
9、，是否能确保对会计、审计及公司高官人员的监视，还需要实践检验。但是会计审计本身的专业性较强，即使由审计委员会举行监视，还是能够给注册会计师留有确定的操作空间。杜绝注册会计师利益瓜葛美国上市公司的连锁会计丑闻，已使有关会计师事务所深陷其中。然而，负有审计责任的会计师事务所不但没有履行职责，五大会计师事务所之一的安达信甚至为虎作伥，扶助安然销毁证据。实际上，美国证监会在很早以前就留神到并着手开头校正会计师事务所与被审计公司之间存在的利益瓜葛问题。例如：若一个事务所长期服务于同一客户，就有可能和客户发生繁杂的利害关系，它们会在举行审计业务的同时，再供给企业接洽等非审计业务。而非审计业务的收益，很可能
10、会超过审计业务等。前任美国证监会主席阿瑟莱维特曾经力主：全体会计师事务所的审计业务与接洽业务务必分拆。但此建议曾遭到五大会计师事务所的抗拒。对此，SOX法案授予美国证监会一柄尚方宝剑，严格限制会计师事务所那些可能产生利益冲突的做法。SOX法案规定：遏止会计师事务所在举行审计业务的同时供给非审计业务。其中，明确列举了8类不适当业务被遏止，并授权美国证监会的会计监视委员会可以根据处境对其他类业务作出遏止规定。强制实行注册会计师定期轮换制。规定会计师事务所的主审会计师，或者复核审计工程的会计师，为同一公司连续供给审计服务不得超过5年。限制注册会计师去被审公司任职。公司的现任CEO/CFO等高管人员，
11、若在一年内曾经受雇于会计师事务所并参与该公司有关的审计工作，那么该事务所不得再承担该公司的审计工作。实行会计师事务所注册备案制度。从事上市公司审计业务的会计师事务所，务必在会计监视委员会举行注册，并且要定期更新注册信息。针对安达信销毁审计档案的问题，SOX法案还规定：注册会计师有保管审计工作底稿的责任。要求会计师事务所审计上市公司的工作底稿至少保存7年。由于此项措施的强制性，到目前为止，五大会计师事务所已经根本完成审计和接洽业务的分拆。例如毕马威的接洽业务分拆为毕博接洽；普华永道的接洽业务分拆后被IBM收购；由于分拆较早，从安达信分拆出来的埃森哲接洽得以从安然事情中幸免。会计师行业由自律改为监
12、管以往，美国注册会计师行业的监管与服务职能都集中在美国注册会计师协会（AICPA）。然而，证券市场的系列会计丑闻，已使注册会计师行业自律的有效性遭到空前质疑。实际上，美国注册会计师协会是依靠会员会费的资助在维持运作，所以少数大型会计师事务所对协会的影响很大，使协会不成制止地会自发维护注册会计师的利益。因此，仅依靠协会自律，很难杜绝丑闻再度发生。SOX法案规定：要求美国证券交易委员会（SEC）成立上市公司会计监视委员会(PCAOB)，而原来由AICPA行使的对注册会计师行业的监管职能，那么交给更具公共职能的PCAOB。PCAOB由五人组成，直接归美国证监会管辖，但不属于其内部雇员。为消释注册会计
13、师事务所对其的影响，该委员会的运行经费不再由会计师事务所承受，而是改为由上市公司分担；美国证监会授权该委员会制定审计准那么、会计师事务所注册权、日常监视权、调查和处置权；检查和处理上市公司与会计师之间的会计处理分歧。尽管此前在1934年证券交易法中已明确：制定上市公司会计准那么的权限属于美国证监会。但是，由于政府机构的效率、经费、专业人才等方面的缺乏，更由于对行业自律的有效性存在空想，美国证监会一度将会计准那么的制定权代理给了民间自律机构。SOX法案要求美国证监会对这个问题举行校正，并向国会报告有关处境。确保证券分析师的客观性和独立性美国证券市场系列会计丑闻中，除了注册会计师外，证券公司在其中
14、也扮演了不光辉的角色。尤其证券公司内部投资银行部门和证券分析师相互勾结，发布虚假分析报告，操纵市场价格，误导投资者。此类处境被揭穿后，证券公司面临大量的法律诉讼和监管部门的处置。SOX法案规定：要求美国证监会SEC制定相关的规定和细那么，以制止证券分析师在其研究报告或公开场合向投资者推举股票时“见利忘义”，以提高研究报告的客观性，向投资者供给更为有用和稳当的信息。规定的内容包括：遏止公开发布由经纪人和交易商雇佣的从事投资银行业务的人员所供给的研究报告，以及非直接从事投资研究的人员供给的研究报告；由经纪人和交易商雇佣的非从事投资银行业务的官员负责对证券分析师的监管和评价；要求经纪人和交易商，以及
15、他们雇佣从事投资银行业务的人员，不得因证券分析师对发行人证券提出了不利的或相反的研究结论，并因该结论影响到经纪人、交易商同发行人的关系而对证券分析师举行报复和要挟；规定确定期限内承担或即将承担公开发行股票承销商或坐市商(dealers)的经纪人和交易商不得公开发布关于该股票或发行人的研究报告；在执业的经纪人和交易商内部建立制度架构体系，将证券分析师划分为复核、强制(pressure)、监察等不同的工作部门，以制止参与投资银行业务的人员存有潜在的偏见；要求证券分析师、经纪人和交易商在研究报告公布的同时，披露已知的和应当知晓的利益冲突事项。SOX法案还留神到校正各种干扰证券分析人员独立性的问题，例如来自公司内部投资银行部门的要挟利诱等。加强刑事处置由于上市公司会计丑闻给投资者造成极大损失，人们迫切要求将犯罪分子绳之以法。因此，除了对CEO/CFO的处置规定外，SOX法案中还制定了严肃处置证券犯罪的法
