案例5 固定总价合同案例分析三大争议导致双方不欢不久前，上海某著名建设集团（下称承包商）通过议标承建了湖南长沙一家 韩资企业（下称业主）厂房工程，双方签订了工程总价为6000余万元的固定总 价合同在履行合同过程中，由于工程量错算、漏算、材料涨价等因索，导致工 程实际成木大大超过预算，建设集团因此耍求增加支付1000余万元而业主则 以合同是“固定总价”为由不同意双方遂形成价款争议，争议的主要问题有:——“价差”争议该工程投标截止日为2003年6刀，在此之后，工程 所在地长沙的钢材上涨幅度达30%〜50%,木案系争工程用钢量为7000多吨, 因钢材大幅度涨价造成的损失高达400多万元承包商认为此种涨价是投标人 投标时所无法预见的，发包商应当按实补偿而业主认为合同为“固定总价”, 材料涨价是承包商应当承担的商业风险，不同意以此为由调整价款——“量差”争议承包商在施工中发现工程量漏算、错算比较多，涉及工 程造价近300万元并认为业主在招标吋只给了投标人7天的编标吋间，在这7 天时间内投标人客观上无法精确计算工程量，因此要求业主予以补偿而业主坚 持认为本工程为“固定总价”，所有工程量计算疏漏均应由承包商口己承担后杲。
——承包范围的争议业主招标时既捉供了由某电子工程设计院设计的施工 图（蓝图），乂提供了其委托韩方设计的白图招标文件规定投标文件的编制依 据是“设计图纸”，但未具体明确是哪一-种'设计图纸“承包商报价吋依据的 是蓝图，而实际施工过程，业主却要求以白图为依据，导致工程量差异，涉及工 程价款10（）多万元承包商认为凡是超出“蓝图”的工程量，均不展于施工承 包范围，不在包干造价范围内，因蓝白图纸差异而增加的工程量业主应追加合同 价款业主则不同意这个要求三点意见改变争议解决方向究竟应该怎样看待、如何解决上述争议？本文提出应对的三点法律意见： 首先，30%〜50%的钢材涨幅已完全超出了乐包商在投标时能够预见的商业风险范围，屈于民法理论上的“情势变更”所谓“情势变更”是指作为合同存 在前提的情势，因不可归责于当事人的事由，发生了不可预料的变更，从而导致 原来的合同关系显失公平系争工程用钢量达7000多吨，因钢材大幅度涨价造 成承包商增加工程成本400多万元，已远远超出承包商应当承受的商业风险范 围頂包商提出追加价款有法律依据考虑到业主的外资性质，建议双方对超过 10%的价差部分按适当比例分担解决其次，《招标投标法》规定，“招标人应当确定投标人编制投标文件所需的合 理吋间”。
木工程造价近7000万元，招标人只给了投标人短短7天的编标吋间, 使得投标人不口J能做到没冇任何疏漏由于这部分疏漏工程量涉及工程造价300 多万元，根据《民法通则》“公平、诚实信用原则”，承包商请求业主对其损失进 行适当补偿冇法律依据建议承包商在谈判无果的情况下，可以根据《民法通则》 和《民诉法》的规定，提起变更合同价款的诉请第三，根据我国相关行业规定和行业常识，白图仅是设计框架，更多体现的 是设计理念和设计效果白图未经深化设计是不能直接作为施工依据的，通常只 能用來编制工程概算只有施工图（蓝图）才是确定工程造价的依据系争工程 屈于“总价固定”合同，投标人一旦被确定为中标人，其中标价一般不作调整 因此在业主未明确“口图”是报价依据的情况下，投标人只能依据“蓝图”进行 报价在实际施工过程中凡超出蓝图范围的工程量，均属于合同增加部分，可以 看作工程量增加，并调整工程价款承包商应谨慎对待总价固定合同去年末，承包商根据上述意见与业主再次进行了谈判，最终双方达成了一致 意见，业主同意补偿承包商480万元应该说，这一结果在情理之中但是由 木案引发的问题仍然值得深思特别值得提出的是，口前建筑市场上采用固定总 价合同形式签订施工承包合同的仍占很大比例，冇些地方英至高达70%。
而随 Z产生的合同纠纷比例也非常高因此在目前市场条件下，承包商应特别谨慎对 彳寺总仔计训合* im ©J为什么要这样讲呢？实际上我们对这种合同的特点稍加分析就能看出特点一：工程造价易于结算由于总价固定，因此只要业主（发包方）不改 变合同施工内容，合同约定的价款就是承发包双方最终的结算价款对于业主来 说，这样的价款确定形式可以节省大量的计量、核价工作特点二：量与价的风险主要由承包商承担对承包商而言，固定总价合同一 经签订，承包商首先要承担的是价格风险投标时的询价失误、合同履行过程中 的价格上涨风险均由自己承担其次，承包商述要承担工程量风险在固定总价 合同中，业主往往只提供施工图纸和说明，承包商在报价时要自己计算工程量， 再根据中报的综合单价，得出合同总价即便业主提供工程量清单，也仅仅是乐 包商投标报价的参考，业主往往声明不对工程量的计算错误负责这样，承包商 还要承担工程量漏算、错算的风险特点三：承包商索赔机会少固定总价合同，业主往往在合同中明确只有业 主变更设计和壇减工程量口J以调整合同价款，这样i來承包商索赔的机会人人减 少，而业主对工程造价的控制就能做到基木不突破预算因此固定总价合同也是 业主对付承包商”低中标、勤签证、高索赔”的妙招。
这对企业管理制度严格、 超预算资金需要公司董事会批准支付的外资企业尤为重要总而言之，这类合同与固定单价合同、按实结算合同、成本加酬金合同相比 具有明显的优势，更能保护业主的利益。