《股份公司法人治理结构专题讲座.ppt》由会员分享，可在线阅读，更多相关《股份公司法人治理结构专题讲座.ppt（213页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、股份公司法人治理结构,北大纵横管理咨询公司 2002年3月12日,第一讲 公司与公司治理制度的演进,企业的组织形式,私营 合伙制 公司制,无限责任 有限责任,单一自然人 少数自然人 众多自然人和法人,出资主体,组织制度,企业责任,公司制的历史进步,1、筹集社会资本金； 2、建立民主、制衡的治理结构； 3、有利于资源的流动（进入和退出）； 4、为大企业的诞生提供了框架。,法人治理结构的若干相关概念,集团公司 目前有两种说法：一是母公司往往控制或支配着许多公司，这种控制关系的确定化和稳定化，形成了以母公司为核心、下属许多子公司的团体，在许多方面表现出联合一致的整体性活动，这种团体就是集团公司。各国
2、公司法虽然也规定了集团公司的整体性问题，但这也只限于某些方面如集团会计与结算等。主要法律关系都是就母公司和子公司分别加以规定的。二是在我国经济体制改革的实践中，也曾将企业集团中部分经济一体化的核心企业组织称为集团公司。 公司集团 是由一些在法律上独立但为商业目的而结合的公司组成的一种经济组织形式。公司集团的形式，既有由起支配作用的母公司和居于从属地位的子公司所构成的从属型公司集团，也有集团中所有公司均处于平等地位，互相持股或环形持股的联合型公司集团，及为某些经济利益而联系在一起的协作性公司集团。公司集团与企业集团的区别在于公司集团的构成成员在法律上受公司法的规范。,企业集团的“六统一” 199
3、1年底国务院批转国家计委、国家体改委和国务院生产办关于选择一批大型企业集团进行试点请示的通知中指出，试点企业集团核心企业对紧密层企业的主要活动实行“六统一”，即 (1)发展规划、年度计划由集团核心企业统一对计划主管部门； (2)实行承包经营的，由集团核心企业统一承包，紧密层企业再对核心层企业承包； (3)重大基建、技改项目的贷款，由集团的核心企业统贷统还，目前实行有困难的要创造条件逐步实行； (4)进出口贸易和相关商务活动，由集团的核心企业统一对外； (5)紧密层企业中国有资产的保值增值和资产交易，由集团的核心企业统一向国有资产管理部门负责； (6)紧密层企业的主要领导干部，由集团的核心企业统
4、一任免。 企业集团的“六统一”，是当时国家为引导、规范企业集团的发展而确定的，不是用来调整控股公司的内部关系，但在组建控股公司过程中，可根据企业的实际情况加以借鉴。,分公司 是被另一公司管辖的公司。总公司依法成立，是独立的公司法人，管辖所属全部企业。分公司是总公司的分支机构，在法律上和经济上都没有独立性。分公司没有独立的公司名称、章程和资产负债表。其全部资产属于总公司，重大问题由总公司决定。当分公司发生经营亏损时，总公司要以自己的资产偿付分公司的债务。 分公司是总公司在国外或在与总公司非同一纳税地的国内地区所设立的分支机构。在法律地位上，分公司与子公司不同，子公司是独立的法人，分公司则不是。,
5、子公司 是被母公司所控制、支配的公司。在子公司中，其股权的全部或一部分被母公司所掌握。子公司虽然可以是独立的法人，但它的重要经营决策和重大人事安排却由母公司决定。 从法律上说，子公司不是母公司的分支机构，而是一个独立的公司。子公司在法律上的独立性主要表现在有自己的公司名称、章程、财产，能够独立地召开股东大会和董事会，能够独立地进行经营活动，也有进行诉讼的权力。,母公司 是指一个公司拥有另一个公司一定比例的股份，能够控制、支配另一公司的经营与发展，或通过协议对另一公司进行实际控制的公司。 母公司对子公司的权利 我国公司法中对母、子公司的责、权、利没有明确规定，国外母公司对子公司的权利主要有以下四
6、个方面： 一是资产控制权。包括资产的使用、调剂、配置和处理。对资产的管理涉及质与量两个方面。质的管理主要是控制资产的使用方向与目的，如子公司新设立的下属公司是否出于保密等原因允许其它公司投资等；量的管理主要是资产的运营与配置，比如，子公司需添置的设备如果集团内能调剂的不再购置，监督子公司新产品开发费和固定资产投资费用的足额提取与正确使用等。 二是人事决定权。产权放到哪里，人事权就跟到哪里。一般是母公司向子公司派出董事。同时，母公司还向子公司派出某些职能部的部长。 三是财务监督权。(1)向子公司派出财务部长，掌握了解子公司财务情况；(2)向子公司派出监察董事，对子公司经营特别是财务情况进行监察，
7、监察董事向母公司负责；(3)有的子公司不仅有母公司的监察董事，还有向母公司负责的监察工作机构监察室，配有其它专职监察人员。 四是收益享有权。全资子公司向母公司上缴利润，子公司根据产权比例向母公司支付红利，这是法律所规定的。但在具体分配上，由于各公司情况不同实际作法也不完全相同。有的母公司要求子公司每年定期上缴利润或红利，有的母公司着眼于长期收益，几年内把上缴利润或红利留在子公司，用于子公司的改造与发展。,母子公司交易原则 母子公司必须遵循公正交易原则。母子公司之间的交易应完全等同于与第三者之间的交易。没有正当理由，一般不允许开展有利于母子公司任何一方、而不利于另一方的交易。例如，母公司给予子公
8、司息贷款是不合法的，应按通常的利率收取利息。其目的是防止母公司或子公司虚假核算与利润扭曲，影响股东利益。但有些情况可以例外，比如子公司经营不善而即将破产，母公司可提供优惠贷款、赠送资产、放弃债权、承担子公司费用等。 如果母公司拥有的是全资子公司，则不限制交易条件，但必须防止利润虚假。,母公司对子公司的产权管理 各公司管理方式不尽相同，但一般作法是： 1. 建立专职从事子公司产权管理的职能部门，审查子公司的投资、贷款、债务担保等项目，考核子公司的经营业绩，既考核子公司的经营情况(包括资产经营情况)，也考核子公司对母公司的贡献。 2. 向子公司选派高层经营管理人员，各事业部长兼任其所管理的子公司董
9、事长与董事等。 3. 严格控制子公司资产经营活动。子公司的资本增减、下设子公司和向其它公司投资、重要建设改造、年度预决算、重大合同的签订、董事变动等，须向母公司事前报告。 4. 通过专业化分工把子公司经营活动纳入母公司经营活动中。一般是母公司控制全部产品或部分产品的销售，控制与融通子公司的资金等。,母公司对子公司决策的影响 母公司对子公司决策的影响主要有5种形式： 一是通过股东大会形式。主要是母公司控制子公司的股东大会，通过股东大会，对子公司的经营决策实施影响。但有一种情况例外，即子公司非全资子公司、母公司持股低于三分之二时，由于子公司股东大会的特殊决议需要三分之二股东行使议决权，因而母公司就
10、不一定能够完全实施其影响。 二是通过子公司董事会形式。股东大会只决定子公司极少数重大事项，作用有限，而重大业务的决定执行在董事会，因此控制董事会十分重要，母公司可通过控制子公司董事会来施加影响。 三是通过母公司董事会形式。各国法律规定不一，但一般要求子公司经营中的一些重大决策问题，如接受或转让重要财产、借入巨额资金等，需要经母公司董事会决议，这样可以实施部分影响。 四是通过母公司对子公司业绩的考核与指导。母公司可通过对子公司例行的业绩考核、有关重要事项的审查和对子公司某些工作的指导，对子公司的决策产生影响。 五是通过派遣董事等高层管理人员影响决策。(1)派遣董事。母公司向子公司派遣部分特别是超
11、过半数以上的董事，可对子公司董事会作出的决策给予重大影响，将母公司的意志贯彻到子公司的决策中去。(2)派遣代表董事。董事会只进行重大经营业务决策，而日常执行业务一般由代表董事决定，因此代表董事权力很大。母公司通过向子公司派遣代表董事，可控制一般业务的决定权。(3)派遣监察董事或审计员。监察董事和审计员通过履行监察、审计职责，对子公司经营决策有相当影响。母公司可通过派遣监察董事或审计员对子公司决策产生影响。,控股公司 通过持有其他公司一定数量的股票，对该公司进行控制的公司。1890年首先在美国出现，按控股的方式可分为两种：一种只是凭借自身持有其他公司一定数量股票来控制和操纵其他公司，而它自身并不
12、经营实际业务，即纯粹的控股公司；另一种是除了控股为业务外，还同时经营某种业务，即混合的控股公司。控股公司的财力一般较为雄厚，它以现金购买或以本身股票调换其他公司的股票，取得股权(从理论上说必须取得过半数股权)，然后在股东大会上，发挥股权的优势，通过选举权和表决权，支配被控制公司的业务决策；实际由于股票分散，不一定要取得过半数的股权，用较少资本就可操纵被控公司业务。其主要特点是：所收购的股票可属于不同行业，可以扩大联营范围。控股公司可以本公司为“母公司”，被控公司为“子公司”；再由“子公司”去收买并掌握其他公司的股票控制额，使之成为“孙公司”，并以此类推，逐渐形成一种金字塔形层层控制体系，成为一
13、个庞大的经营集团。建立控股公司的有利之处是：(1)用控股公司的办法控制其他公司要比用合并、兼并或收买资产的办法更为简单和节省资金。(2)可享有被控公司的声誉，而无需承担其债务。(3)某些国家在法律上不允许其他国家在该国建立公司，采取控股公司形式能避开这种限制。但建立控股公司也有不利之处：(1)控股公司特别是大型控股公司，规模大，层次多，结构复杂，导致管理幅度大，易出现决策迟缓问题。(2)控股公司内部关系比较复杂，难于处理。主要是如果母公司过度集权，可能影响子公司的积极性，但如果过于分权，又缺少凝聚力，难以发挥整体优势。(3)维持各个独立子公司所缴纳的税款等比联合成立一个公司要多。(4)可能会遇
14、到法律上的种种限制，因为有些法律是专门用来管制控股公司的。,控股公司和母公司的区别 控股公司与母公司都是通过拥有一个以上其它公司的一定数量的股份(或产权)，从而达到控制其它公司的目的，有的国家规定控股公司就是母公司，但从严格意义上说，控股公司与母公司是有一定区别的。因为控股公司分为纯粹的控股公司和混合控股公司两类。纯粹的控股公司是指其设立目的只是为了掌握子公司的股份或其它有价证券，其本身不再从事任何其它方面的业务活动的公司，这样的公司才能称为控股公司。对混合控股公司只能称为母公司。如卢森堡的公司法就明确规定，所谓控股公司，就是指其唯一宗旨只是为了在本国公司或在外国公司中参股，以及为了掌握其它公
15、司的有价证券的公司。该法律还规定，控股公司除了拥有自己的办公楼外，不得拥有其它土地，不能从事工商业务活动以及不得直接与公众进交易活动。,控股公司演变趋势 八十年代以来，世界各大控股公司出现三大发展趋势，即经营的多元化、国际化与网络化。 (1)多元化。控股公司以较少的资本金控制和掌握着较大的企业资本。当资本金得到增值后，控股公司自然会把触角伸向有利可图的其它各行业，这样不仅可以开拓经营领域，增强竞争能力，而且可以减少经营风险，避免单一经营遭受不景气的威胁。 对于相关行业，它还可以发挥协调作用，使受控的各个子公司互相协作，共同发展。 (2)国际化。自第二次世界大战以后，发达国家的大型控股公司纷纷开
16、展跨国经营，特别是七、八十年代西方发生经济危机以来，贸易保护主义抬头，跨国经营就成为突破保护主义关税壁垒的一项重要手段。因此，大型控股公司都积极地通过大量持股的方法来控制海外的公司，从而实现其经营的国际化。在全球范围内谋求经济的合理性和采购、生产、销售的多元化，提高整个集团的效率。 (3)网络化。大型控股公司由于拥有多个行业、部门的子公司，又有可以适当集中运用的经济实力，因而有条件组织开展多方面的服务。比如在当今市场竞争日益激烈的信息时代，母公司可以及时组织信息交流，使成员公司不失时机地掌握必要的信息，开展经营。如日本的NEC公司，它的四个销售部门(即电讯营业部、政府营业部、国内销售事业集团和海外事业集团)在国内设有108个销售点，在国外设有44个销售法人单位。这种遍布国内外的销售网点，把市场的各种信息及时收集、反馈给国内的28个生产公司和6个事业部以及海外的26个法人生产单位、29个生产工场，又帮助其把产品推销出去。这样，就加强了销售的专业化管理。其它的如生产、开发等部门也都趋于这种网络化的管理方式。,事业部制 按产品、业务或地区，把公司所属工厂分组并组成各个事业部，实行
