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1、编制的指导思想是以工程的“质量、进度、安全”为核心，在组织机构、施工措施、安全生产上进行了组织落实，本技术文件将作为今后指导施工生产的依据。该工程将列为我公司昆山地区的重点工程，实行以合同工期为目标的项目法施工，全面履行工程合同，保竣工、保质量、保后期服务。董事在公司法人治理结构中的职能赵平 卢耀祖一、董事与股东是什么关系1董事是什么董事在公司的内部组织结构中是什么角色呢？董事是公司董事会的组成人员，是公司重大决策制定的参与者，也是对公司决策执行人员进行监督的参与者。可见，董事是控制公司的人，也是监督决策执行的人。代表股东对公司进行管理是董事的最基本职能。董事应该是具有较高的经营管理能力并直接
2、参与企业管理的企业家。2董事不是公司法人财产的受托人在很多研究和制定公司制度的实业界人士眼中，董事不仅是公司业务的代理人，也是公司财产的受托人。实际上，认为董事是公司财产的受托人是一种误解。董事接受的不是财产的委托，而是经营管理的委托。公司的财产是法人财产，与法人主体不可分割（法人财产并不能转移到董事名下），所以也就谈不上法人主体的财产权向外委托的问题。不过，现实中有些人为了回避自己的名字，把资本（个人财产）委托给别的个人代理进行投资。这种财产代理行为也是基于信任委托，但是和企业的股东与董事之间的委托代理关系相去甚远。董事是受股东的委托，而不是受公司法人主体的委托（尽管常常由公司盖章给董事发聘
3、书，但是这只是外在表现形式，而聘任董事的权力是由股东会拥有）。相反，董事是受股东委托来对公司进行管理。显然，董事是一种职业，是一种劳动者，与股东之间是关于一种劳动的契约性合作。董事为股东代理经营决策和监督，是作为管理者的劳动者。有些专家认为董事是受公司委托的看法，是与现代企业理论格格不入的。对董事的委托权是依据资本的所有权，而不是依据公司的法人财产权。3董事仅仅是接受股东的委任吗？还有另一种误解，就是认为董事只是受股东的信任委托，而把与委托对应的另一方即代理加以否认或弱化。这种误解实际上把对股东和董事的关系倒退到了古老的委任或任命概念。过于强化委任，就忽略了董事本身素质的决定性作用，也忽略了委
4、托与信任的高度结合，更排斥了董事与股东关系的契约本质（因为被委任方对委任方没有任何合法的约束力，只能听命）。过去国有企业的“官”就曾经是采用这种委任。不过，带有东方特征的日本商法和民法承认董事是接受这种委任。4委托代理关系的理论基础董事的职位是公司制的产物。但是如果仅仅依据关于公司的法律条文来理解董事的角色，就一定跳不出企业的资本所有者（股东）、管理者（董事或经理）以及工人之间内在关系理解的误区。现代企业理论的不断发展，使我们对重事的认识和理解也不断完善。对董事的认识离不开现代企业理论（即企业契约理论）的基础。现代企业理论的核心观点是：企业是一系列不完备契约的有机组合。在现代企业理论看来，企业
5、行为是所有企业成员之间以及企业与企业之间博弈的结果。其中作为现代企业理论两大分支之一的代理理论，着重分析了企业内部的组织结构以及企业内成员之间的代理关系。在代理理论中，委托代理理论由于其形式化和数学化的通俗描述，最容易被理解和接受。而且，委托代理理论也是最近二十年来企业契约理论的最重要、最有突破的发展成就。5委托权以及与信任的结合委托代理理论大大改进了经济学家对企业的资本所有者（股东）、管理者（董事或经理）以及工人之间内在关系的理解。经济学家张维迎教授在他的“企业家契约”的现代企业理论中，解释了为什么是股东具有委托权（控制权和剩余索取权），而不是工人具有委托权。股东委托管理者（股东依据自己对公
6、司的出资份额拥有选择董事的权力），管理者又委托工人。这种委托关系是资本与能力（或劳动）合作的一种不对称不完备契约（合同）。股东对董事的委托程度以及委托方式的安排，直接与委托人的风险承受能力有关，也与委托人的委托水平和监督能力密切相关，更与委托人对代理人的信任程度有关。委托人有权选择代理人，同时也不得不承担由此带来的后果。由于经营管理能力的不足和双方的信息不对称，股东对董事的有效监督和激励在技术上存在很大的困难，监督成本也很高，因此对董事的信任委托是否有效，就和企业的商业行为一样，不可避免地存在道德风险。因为实际上，股东对董事的信任委托就象企业之间的商业行为，良好的商业信用本身比完备契约的法律约
7、束更有效。6董事的代理行为与股东的委托行为不可分割股东对董事的信任程度依赖于董事的素质，董事素质的成长反过来与股东对董事的选择和委托制度有一定的关系。如果公司的治理结构不好，资本、技术、管理者（包括董事）、工人都会向外流动。公司的成功以良好的公司法人治理结构为基础，而良好的公司法人治理结构又离不开高素质的董事群体这一基础。而且，董事的卓越素质和特殊的经营管理才能，是公司成功的决定性因素。另外，市场中存在的不确定性，还要求作为企业决策者的董事具有勇敢的精神和企业家的魄力。因此，影响代理行为的董事素质比选择（委托）董事的工作更重要。可见，董事的代理行为（董事代表股东对公司进行管理）与以信任为基础的
8、股东委托行为不可分割。7股东与董事的关系是特殊的委托人与代理人关系股东与董事之间是与信任不可分割的委托人（Principal）与代理人（agent）的关系。委托和代理是股东与董事关系契约中一个事物的两个方面。这里的委托不同于委任，代理不同于经纪。这个委托代理关系也不同于一般意义上两个对等法律主体之间的委托代理关系，因为股东和董事在法律的权利和义务关系上是两个不对等的主体，股东由于承担更多的信任风险在很大程度上具有单方面修改双方契约规则的权力。不过，法律对董事的权力范围还是有很多强制性和限制性规定。股东与董事的委托代理关系也不同于在完备契约基础上的委托代理关系。在完备的委托代理契约下，代理人只能
9、依委托人的意思行事，在实施代理行为时不能含有自己的意思。而由于企业未来结果的不确定性和信息在不同企业成员之间的不对称性，股东对董事的信任委托和代理契约一定是不完备的，即董事必须结合自己的专业管理技能和市场变化情况来做决定，否则他就什么也做不了，也不可能发挥其经营管理的专业技能，管理和监督别人劳动的劳动也就无法从一般劳动中分离出来。二、董事必须履行诚实、信用的义务董事应当遵守法律、行政法规和公司章程的强制性或原则性规定，忠实履行职责，维护公司利益。董事要经常研究公司的章程和细则，牢记董事会的工作。当其自身的利益与公司和股东的利益相冲突时，应当以符合公司的股东最高利益的方式行事。董事必须做到诚实、
10、正直、坦率、可以信赖。受股东委托，为所有股东忠实地履行义务，保证公司管理的连续性和有效性。对于与股东利益相关的事情，为每个股东平等地、及时地提供充足的、准确的、有效的信息，并接受股东监督。董事在处理公司事务时不能计较个人得失，不能抱有不正常维护个人权威的私心杂念。要提醒自己依靠与股东的哥们儿义气一定不能保证公司的长远、稳定发展。董事应当公正无私，树立个人信誉和公司信誉，以求公司事业长期兴旺发达。董事绝对不能从公司的生意中暗中获利。董事如果可能与公司发生业务往来，必须向董事会声明，并确保他的声明载入会议记录，以明示自己的清白，也防止将来有人就此事寻找法律上的麻烦。由董事会根据具体情况决定该董事是
11、否需要离开会议室回避，或要求该董事对正在讨论的业务合同或方案不作评论或投票。不能在与公司有业务往来的或同行业的其它公司兼任董事。如果董事出于个人的图谋，恶意损害全体股东的利益，股东有权利向法院起诉。未经公司章程规定或者董事会的合法授权，董事不得以个人名义代表公司或者董事会行事。董事以其个人名义行事时，在第三方会合理地认为该董事在借助公司或者董事会行事的情况下，该董事应当事先声明其立场和身份。董事个人或者其所在任职的其他企业，直接或者间接与本公司已有的或者计划中合同、交易、安排有关联关系时（聘任合同除外），不论有关事项在一般情况下是否需要董事会批准同意，均应当尽快向董事会披露其关联关系的性质和程
12、度。有上述关联关系的董事在董事会会议召开时，应当主动提出回避；其他知情董事在该关联董事未主动提出回避时，亦有义务要求董事回避。在关联董事回避后，董事会在不将其计入法定表决人数的情况下，对该事项进行表决。除非有关联关系的董事按照上述要求向董事会作了披露，并且董事会在不将其计入法定人数、该董事亦未表决的会议上批准了该事项，否则公司有权撤销该合同、交易或者安排，但在对方是善意第三人的情况下除外。如果公司董事在公司首次考虑订立有关合同、交易、安排前以书面形式通知董事会，声明由于通知所列的内容，公司日后达的合同、交易、安排与该董事有利益关系，则在通知阐明的范围内，有关董事被视为做了上述规定的披露。三、董
13、事对公司履行勤奋、认真的义务董事必须关心公司事务、勤奋地为公司工作、拥有管理技能或专业技能和工作技巧。董事应对商法或会计有一些简单的了解，并掌握公司的生产、人员、营销和市场竞争的基本情况。董事应当勤勉、认真、谨慎地行使公司所赋予的权力，保证公司的商业行为符合国家的法律、行政法规以及国家各项经济政策的要求，保证公司的商业活动不超越营业执照规定的业务范围；认真阅读公司的各项商务、财务报告，及时了解公司业务的经营管理状况；亲自行使被合法赋予的公司管理处置权，不能受他人操纵；非经法律、行政法规允许或者得到股东在知情的情况下批准，不能将其处置权转授他人行使；公平对待所有股东；接受审计师对其履行职责的合法
14、监督和合理建议。四、董事是具有专业管理能力的管理者董事在任职以前要求经过董事职位的培训，具备对公司正确运用权力的知识和技巧。董事会可以聘请一位管理经验丰富的、受多数董事尊敬的外部董事会的顾问、帮助或指导新董事更快地适应并有效地开展董事会工作，也成为其他董事之间密切配合的润滑剂。董事应当是有经验、善于深入和细致地分析问题、能够进行理性思考的决策者。要求他们善于交际、富于智谋、逻辑严密、具有战略推理和构想的能力；既能沉着应战，又有果断勇敢的魄力，敢于承担责任。他们必须总是将公司的利益置于自身的利益之上，为公司制定战略方向。调查、思考、讨论、评价、决定是董事的主要工作方式。董事应当培养自身不断向外界
15、学习的能力，向公司贡献自己的才智、学识、经验、专长。董事的工作既着眼于公司内部的各个环节，又放眼于公司之外的竞争对手和市场机遇；不但要了解公司近期业务的表现，还必须关注公司的中长期发展；在制定战略时，既要着眼于公司的战略环境，又要放眼于公司未来的发展；然后，还需要把战略转化为公司政策来指导公司的高层管理人员。董事应当富于大胆、创新的思想观念和冒险精神，对于政治、经济、市场的变化和技术进步具有敏锐的洞察力，而且能够适应市场变化、善于在必要时调整经营战略。具有在公司整体和局部、眼前和未来的不同层次、不同部门的角度洞察问题和分析问题的能力。在履行管理职责时既要有高度的纪律性，又要有无私的献身精神。五
16、、不同的董事发挥着不同的作用根据董事在工作中的独立性不同，不同类型的董事发挥着不同的作用。执行董事既是公司董事会成员，又是公司高层管理人员，也就是在公司内担任高层管理职务的董事。虽然执行董事对公司的内部情况比较了解，但是执行董事往往侧重于从自已在公司的管理领域来考虑问题，因此需要经常提醒自己站在公司整体的利益角度上发表意见、参与董事会工作。外部董事（也被称为独立董事）是指董事本人或董事所代表的利益主体与本公司没有业务利益关系。在公司经理层担任职务的董事长不是外部董事。公司股东或股东单位的任职人员、来自相关银行或供应链客户的非执行董事或者其他与公司关联人或公司管理层有利益关系的人员、近期担任过公司经理层职务的非执行董事一般不视为外部董事。非执行董事是不在公司经理层担任职务的董事。为了公司购股、融资，或者维持与公司的重要供应
