投资并购中的法律风险管理对策讲义

《投资并购中的法律风险管理对策讲义》由会员分享，可在线阅读，更多相关《投资并购中的法律风险管理对策讲义（54页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、中海油销售公司法律部,2013年9月,一、发展环境与并购背景,二、 投资并购的模式选择 三、 前期投资的问题梳理 四、 并购法律风险管理对策,五、应关注的几个具体问题,_、发展环境与并购背景,销售公司的目标使命,根据总公司的要求和销售公司定位，我们提出了 “打造一个体系、发挥两项功能、实现 三个目标、提供四种价值“的总体要求，并明确了公司“市场布局、管理架构、运行模 式等体系建设的核心内容。,打it体,*能够支持多种产品市场营 销的体系,获取资源,扩大规模,提升市场影响力,促进产业良性互动,实现三个目标,成品油市场布局,以炼化产业布局为基础，结合重组 企业的传统优势，实行“两洲一 湾”、“一江

2、两线”的销售网络布,局，逐步扩大辐射范围。,发展环境与并购背景,成品油市场环境,赢,压力与挑战,多元主体竞争激烈,心 .J,市场趋向供过于求,2015年全国产能将超过7亿吨，未来几年炼油需求为5.4-5.6亿吨c 我国炼油能力总体过剩的趋势将不可避免。,白身出条件薄弱,销售公司正处于成长期，网络、资金、人才和管理资源都有限。 特别是终端网络建设相对薄弱，加油站网络严重不足，油库布 局结构不尽合理，难以满足销售的需求。,网络建设难度加大,我国加油站市场接近饱和，主要竞争对手的市场布局已经完成。 社会加油站众多，但符合我们条件和标准的对象较少，新建加 油站，油库机会不多。,终端网络建设难度加大，成

3、本增加，竞争激烈。,F 、发展环境与并购背景 .-.CH,行业对标,2012年三大集团成品油业努对标,通过与两大集团的对标，销售公司目前处于企业的发展初期，相对规 模较小。体现在加油站数量、油库库容、销售规模和市场占有率等指 标上都低于两大集团。,一、发展环境与并购背景,目前全国加油站总量：10万余座，社会民营加油站数量占比：1/3以上。,鉴于政府对于新建油库、加油站等销售网点的严格限制，特别是各地政府在 划分成品油零售市场份额上仍会偏爱和保护地方民营业主，海油网络依靠省公 司的设立获得新建油站、油库的批准仍然非常困难。要解决终端建设资源的根 本性问题，迅速占领终端市场，扩展经营规模，在今后一

4、段时期，与民营销售 企业的合作依然是重要的途径之一。 目前，销售公司采取股权收购的方式拥有了 15家以成品油销售为主业的合营 公司，在各地设立了 10余家省公司，同时以资产收购方式获得了若干成品油 销售终端资源，为中海油在下游的快速发展奠定了一定的网络基础，特别是 与民营资本的合作在迅速占领市场、扩大影响力等方面起到了其他方式不可 替代的作用。,一、发展环境与并购背景,二、投资收并购的模式选择,三、 前期投资的问题梳理 四、 法律风险管理对策,五、应当关注的几个具体问题,二、投资并购的模式选择,r,并购模式介绍:,股权并购,_ r,V,新设合并-,新设一个公司，将两个公司并入新公司， 原有公司

5、主体全部注销。,.,并购模式的选择:,股权并购-,资产并购-,合 并-,投资者在出资范围内承担目标公司的全部义务 责任，目标公司的历史和潜在风险不能割断。,应重点关注目标公司的或有负债。,拟购公司资产与原目标公司分离，只要资产 权属清晰，除一些法定责任外，不存在或有 负债的问题。,合并前原主体的债权债务及或有负债全部带进 合并后的主体。,主要适用于企业系统内部重组整合。,股权并购协议并购、进场交易（并购国有资本） 资产并购并未强制要求进场,国有资产、国有股权出售必须进场交易,二、投资并购的模式选择,不同模式的比较:,11,二、投资并购的模式选择,r,并购的一般流程:_ 保密协议、意向书/备忘录

6、预可研、立项阶段,尽职调查（法律、HSE财务）风险内部调查、论证阶段,审计、评估 内部可研、审核阶段,合同谈判、双方内部审批最终决策批准阶段,签署协议,外部批准、备案,交割,二、投资并购的模式选择,r,交易方案考虑的因素:,法律上有无重大瑕疵,财务测算（包括资金来源),税的因素（不同交易模式的税费比较),业务的整合,1、发展环境与并购背景 二、投资并购的模式选择,三、前期投资的问题梳理,四、法律风险管理对策,五、应当关注的几个具体问题,三、前期投资的问题梳理,外部环境上：存在土地、安全环保、工商及行政许可等方面的国家强制 政策性风险；目标对象大多经营不规范，存在合规性风险；以及合作对 象身份的

7、多样性复杂性对后期合资经营带来的潜在合作性风险。,交易合同中：涉及交易对方主体资格认定、各方权利义务设定、各种风 险的排除、违约责任确定、公司僵局的补救以及争议处理方式等诸多法 律问题。,内部管理上：涉及授权、调查、可研、谈判、审查、订立、履行、关闭 等多个环节，管理层次多、法律风险大，一旦行为失范可能带来严重的 示牵！J启桌。,三、前期投资的问题梳理,參、,问题梳理,口总结前期开发及合资经营的经验教训，分析个案，我们发现前期并购项目大多 存在收购前各项风险控制不到位，流程设置不完善，合营后各种矛盾无法化解 的问题。反应在合营公司中的突出问题是股权收购协议不能顺利关闭，股东会 、董事会不能顺利

8、召开。表面的直接因素,转让方对收购项目期间补充审计结果不认可，拒绝承担期间亏损引发的矛盾;,资源供应、价格机制与小股东利益发生冲突引发的矛盾。,三、前期按资的问题梳理,r,原因分析客观原因, 1.终端网络建设开发初期，面对有限的终端资源，要快速进入市场，对转让方存 在的重大瑕疵和缺陷采取了宽容态度，接受风险，放宽并购条件；进而在合作讷 议条款上为了促成交易，不得不做出某种让步。 2.乐观估计我方资源的保障、价格优势、市场前景等，合作对方也对与海油合作 的利润空间有过高的期望值，合作后一旦出现亏损，合作方在较大的落差下，会 出现一些摩擦，甚至要求固定回报率等。 3.由于合作对象多为民营个体经营者

9、，追求的价值观不同，企业文化差异悬殊， 管理方式迥异，在共同管理经营过程中难免产生矛盾和分歧。,三、前期投资的问题梳理,原因分析一主观原因, 1.法律风险认识不到位。对项目的法律瑕疵导致的后果估计不足，针对法律风险只考虑落 在协议书上的条款是否有保证和承诺，不考虑或较少考虑交易对方的承诺能否兑现。 2.前期开发政策和后评价制度的不完善。开发与经营分离，造成开发人员为完成任务，右 对目标公司的经济评价上，存在虚高现象，经济评价结论和实际经营效果差距较大。 3.法律条款设计不合理。在合同谈判中，仅仅满足于我方付款进度与对方义务履行的对应 ，未考虑到合作目标不能实现的根本性风险的锁定，且未明确约定出

10、现违约后的具体惩苕 措施；也未设计公司出现僵局的解决途径和退出机制。 4.对合作者的研究不够。缺乏与不同性质合作对象的有效沟通，往往因为沟通方式、沟通 态度等，可能将小的摩擦演变成大的争议甚至形成僵局。 5.对合同的全生命周期管理不到位。签约后我方的义务未及时履行，或者不及时督促对方 履行义务，出现矛盾后不能及时化解或采取有效防护措施。,1、发展环境与并购背景 =、投资并购的模式选择 三、前期投资的问题梳理,四、法律风险管理对策,五、应当关注的几个具体问题,20,四、法律风险管理对策,法律应对措施之一一健全制度，规范操作。,口 2011年销售公司根据开发业务需要制定了开发项目法律尽职调查 报告

11、指南 中国海洋石油总公司销售分公司文件 附件三：加油站租赁项目法律风险等级篆 海滷炼化销售法C20丨丨242号 a ,关于发布成品油销售网络开发项目法律 尽职调査报告指南（2011年版）的通知,机关各部门.各所辑单位： 为维护公司合法权益，規范和究善成品油销铉网络开发中的 法体尽职调查工作.有效控制开发项目的法体风险.保护公司的 合法权益，销铎公司依据中华人民共和S土地管理法.成品 油市场管理办法.中华人民共和国城乡规划法芩与网络幵发 工作密切相关的法律和行政法规，参考并费合以往各类法律尽职 调杳摸板和文樓.编制了成品油销隹网络开发項目法律尽职岡 查报隹指南.请各单位.各开发小组在項目开发前期

12、尽职调查 中参照使用,法律应对措施之一一健全制度，规范操作。,口 2012年销售公司制定了开发项目法律管理实施细则,中国海洋石油总公司销售分公司文件 海油销售法2012150号.,关于印发中国海洋石油总公司销售分公司. 开发项目法律管理实施细则的通知. 机关各部门，各所属单位 为防存和控*项E开发中的法律风险，健全企业内部管控z本 系，保i至公司列兹最大化，销售公司法律事务部特制定中国海 洋石油总公司销售分公司开发项目法隹管理线绝现印发 给_，请賴,1目的,规范和管理中国梅洋石油总公司销售分公司（以下简称“销售公司，与开 发项目相关的法律工作。. 2适用范囷 销售公司、所属企业及直管项目组的与

13、开发相关的法徉工作。- 3编制依捅 3.1中国梅洋石油总公司合同管理办法。. 3.2中国梅洋石油总公司销售分公司合同管理办法。 3.3中国梅洋石油总公司销售分公司开发项目法律尽职调査很告指南。*,22,法律应对措施之一一健全制度，规范操作。,口对合同范本定期更新,中国海洋石油总公司销笛分公司加油站租赁经罝合冋V,示范文及使用说明*,文本编制主要遵循以下原则： 1、 法産规定与企业实际相适应.通过含同条款格公司的生产经营实践和业 务流程加以规范，使合同文本更加符合企业生产经营实际需要：_ 2、 通用性与针对性相统一.示范文本既满足地区公司对合同的共性需要 又尽可能增加合同针对性条款约定；*_ 3

14、、 原则性与操作性相结合.文本的通用条款一经确定，不应随意更改。需 要特殊约定的个性条款，可由地区公司根据实际_廣况进行细化,本示范文本用于规范及约定中国海洋石油总公司销售分公司（中海油销售公 司）所尾公司、苴営项目组对加油站的租赁经营行为。,示范文本由主合同及附件组成*使用中应注意文本的芫整性和一致性 肌示范文勒撕使用 合同谈判和签订应以本示范文本为基础。所尾公司及直管项目组合同管理部 门可根据需要组织对示范文本进行细化|并按照销售公司合同及项目开发管理办 法的要求分公司法律亊务部审核、备案. 五、莉5沐使用说明,中国海洋石油总公司镝售分公司 加油站租赁经营合同示范文本。 (2012螃订版p

15、,中国海洋石油总公司销售分公句 法律事部编札,本、使用说明甩于内部资料*仅供内部开发人员及名 卒兔辑相容交处主,部开发人员及合同谈判人员參考使用，严,酬.,口要真正体现法律管理价值，必须将服务管理职能嵌入到开发项目的每一个环 节，积极为项目提供尽职调查、法律论证、商业模式选择、项目谈判、法律 文件起草等全方位的贴身法律服务和支持，同时还要跟踪到并购或合作后期 的协议履行，形成网络开发全生命周期的风险控制闭环。保障重大项目规范 高效实施，确保开发目标的最终实现。 口经过认真梳理开发业务流程、分析各个环节的风险要素和关键点，我们认为 ，要做到全生命周期管理，应当在6个关键环节上把好风险关：,四、法

16、律风险管理对策,r,四、法律风险管理对策,一、先期介入，把好项目考察关,口租赁项目： 1.介入时点一一意向性商业谈判与尽职调查同步进行。开发人员与目标油站接 触后，只要对方有出租意向，即开始搜集对方基本证照情况资料，同时开始法 律尽职调查。 2.实施方式一由内部人员自行开展尽职调查。租赁项目尽职调查范围相对较 窄、调查程序相对单一、法律风险识别相对较为简单清晰，法律部尽可能发挥 内部法律人员作用，指导所属单位法律人员或开发人员按照销售公司发布的 开发项目尽职调查指南，独立完成尽职调查活动。 3.利弊分析一一利：降低成本，提高效率。弊：报告质量存在一定风险。,四、法律风险管理对策,一、先期介入，把好项目考察关 报告质量风险：,大多为非法律专业人员，法律风险意识欠缺，不能充分了解重要风险环节，不能清楚 掌握调查方法。,降低报告风险的措施:, 一是加大法律队伍建设力度。应尽快健全所属单位和直管