《商法——企业经营中如何运用法律规避风险》由会员分享，可在线阅读，更多相关《商法——企业经营中如何运用法律规避风险（33页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、1 1 商法商法企业经营中如何企业经营中如何 运用法律规避风险运用法律规避风险 上海市经济管理干部学院副院长上海市经济管理干部学院副院长 樊樊鹏鹏 1 1 经营者经营者未必要知道所有相关的法律未必要知道所有相关的法律 知识知识，但需要有法律意识但需要有法律意识 要善于把握新老法律之间的冲突要善于把握新老法律之间的冲突，从从 而控制或减少可能的法律风险而控制或减少可能的法律风险 违法是有法律风险的违法是有法律风险的，合法的情况下合法的情况下 同样会有风险同样会有风险 今天决策今天决策，要准备在明天面对法律要准备在明天面对法律， 承担责任承担责任 2 事前防范事前防范 坚持好五坚持好五个注意个注意
2、 事中控制事中控制 运用好四项权利运用好四项权利 事后补救事后补救 把握好三个环节把握好三个环节 1 2 3 总公司总公司母公司母公司 分公司分公司子公司子公司 合伙合伙 贷款贷款8000 万元万元 担保担保 事前防范事前防范坚持好五坚持好五个注意个注意 一一、注意认真审查合同主体注意认真审查合同主体 4 8181年年 9393年年 9999年年 2 3 5 自然人自然人 应当具有相应的民事权利能力和民应当具有相应的民事权利能力和民 事行为能力事行为能力 权利能力权利能力： 6 行为能力行为能力： 年龄年龄： 1010岁岁 无无限制限制 1818岁岁 完全完全 1616岁岁 视为视为 智力智力
3、： 无无 精神病人精神病人 限制限制 间歇性间歇性 完全完全 正常正常 3 4 7 法人法人 全民企业是不是法人全民企业是不是法人？ 集体企业是不是法人集体企业是不是法人？ 私营企业是不是法人私营企业是不是法人？ 中外合资企业是不是法人中外合资企业是不是法人？ 中外合作企业是不是法人中外合作企业是不是法人？ 外资企业是不是法人外资企业是不是法人？ 8 法人不是人法人不是人，法人是组织法人是组织 法人是组织法人是组织，但并非所有的组织都是法人但并非所有的组织都是法人； 企业可以成为法人企业可以成为法人，但并非所有的企业都是法但并非所有的企业都是法 人人。 4 5 9 个人独资企业个人独资企业 合
4、伙企业合伙企业 公司企业公司企业 10 企业企业 个人企业个人企业（独资独资） 共同企业共同企业 非法人非法人（合伙合伙） 法人法人 公司公司 有限责任公司有限责任公司 股份有限公司股份有限公司 5 6 11 总公司总公司母公司母公司 分公司分公司子公司子公司 合伙合伙 贷款贷款8000 万元万元 担保担保 12 案例案例：宋宋、李李、王王、周拟共同组建一有限责任性质的饮周拟共同组建一有限责任性质的饮 料公司料公司，注册资本注册资本200200万元万元，其中宋其中宋、李各以货币李各以货币6060万元出万元出 资资；王以实物出资王以实物出资，经评估机构评估为经评估机构评估为2020万元万元；周以
5、其专利周以其专利 技术出资技术出资，作价作价6060万元万元。公司登记时首次出资公司登记时首次出资4040万元万元，其余其余 部分由股东自公司成立之日起两年内缴足部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。公司设立股东会公司设立股东会、 董事会董事会、监事会监事会，宋某任公司董事长宋某任公司董事长，李某任总经理李某任总经理，李某李某、 王某为公司董事王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人周某任监事会主席兼财务负责人。公司法公司法 定代表人为总经理李某定代表人为总经理李某。 公司成立后公司成立后，召开董事会召开董事会，决定将注册资本增加为决定将注册资本增加为300300万万 元元，周某列席了董事
6、会周某列席了董事会，并表示同意并表示同意。会后会后，董事会下发文董事会下发文 件称件称：本次增资计划经董事会表决通过本次增资计划经董事会表决通过，可以实施可以实施。同年同年4 4 月月，公司注册资本增加为公司注册资本增加为300300万元万元。同年同年1010月月，王某与其妻蓝王某与其妻蓝 某协议离婚某协议离婚，蓝某要求王某补偿蓝某要求王某补偿2525万元万元。王某遂将其所持股王某遂将其所持股 权的权的50%50%根据协议抵偿给蓝某根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议董事会批准了该协议。 请分析以上情况的不合法之处请分析以上情况的不合法之处。 6 7 13 二二、注意代理行为的效力注意代理行
7、为的效力 何为代理何为代理？ 14 刘轶波刘轶波（一审原告一审原告，二审上诉人二审上诉人）与某商业储运公司与某商业储运公司 （一审被告一审被告，二审被上诉人二审被上诉人）达成口头协议达成口头协议，由原告委托由原告委托 被告代理将被告代理将8 8吨菠萝自昆明运往重庆的铁路运输手续吨菠萝自昆明运往重庆的铁路运输手续，费费 用为用为17001700元元。双方对发货时间和提货时间未约定双方对发货时间和提货时间未约定。原告按原告按 约定于当天下午及次日上午交付约定于当天下午及次日上午交付17001700元费用元费用，同时将同时将8 8吨吨 菠萝交付被告菠萝交付被告。被告随后为其办理了货运手续被告随后为其
8、办理了货运手续。货运单上货运单上 托运人为商业储运公司托运人为商业储运公司，收货人为原告收货人为原告，货物名称为菠萝货物名称为菠萝 汁汁。后原告在重庆东站提货后原告在重庆东站提货，8 8吨菠萝全部霉烂变质吨菠萝全部霉烂变质，为为 此还花去垃圾清理费此还花去垃圾清理费500500元元。后原告起诉后原告起诉，要求商业储运要求商业储运 公司承担责任公司承担责任。另查明另查明：原告购买菠萝费用为原告购买菠萝费用为1840018400元元， 运至昆明运费为运至昆明运费为26002600元元，重庆提货费为重庆提货费为620620元元，在重庆期在重庆期 间住宿费为间住宿费为12001200元元。 1 1、本
9、案当事人之间的关系属于什么性质本案当事人之间的关系属于什么性质？ 2 2、责任应由谁承担责任应由谁承担？ 7 8 15 没有授权委托书签订合同是否发生效力没有授权委托书签订合同是否发生效力 行为人没有代理权行为人没有代理权、超越代理权或者代超越代理权或者代 理权终止后以被代理人名义订立合同理权终止后以被代理人名义订立合同 16 持盖好章的空白合同书签订合同持盖好章的空白合同书签订合同 持介绍信签订合同持介绍信签订合同 8 9 17 法定代表人法定代表人、负责人超越权限订负责人超越权限订 立的合同立的合同 18 三三、注意合同订立的程序注意合同订立的程序 ?要约要约希望和他人订立合同的意思表示希
10、望和他人订立合同的意思表示 ?承诺承诺受要约人同意要约的意思表示受要约人同意要约的意思表示 9 10 19 具有第一审涉外民商事案件管辖权的法院包括五具有第一审涉外民商事案件管辖权的法院包括五 类类：( (2002年年月月日起日起) ) 国务院批准设立的经济技术开发区人民法国务院批准设立的经济技术开发区人民法 院院； 省会省会、自治区首府自治区首府、直辖市所在地的中级直辖市所在地的中级 人民法院人民法院； 经济特区经济特区、计划单列市中级人民法院计划单列市中级人民法院； 最高人民法院指定的其他中级人民法院最高人民法院指定的其他中级人民法院； 高级人民法院高级人民法院。 20 四四、注意防止合同
11、无效注意防止合同无效 （一一）关于合法关于合法 10 11 21 81年年 93年年 99年年 22 （二二）关于欺诈关于欺诈 一方以欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立胁迫的手段订立 合同合同，损害国家利益损害国家利益 未损害国家利益未损害国家利益 重大误解重大误解 显失公平显失公平 11 12 23 效力待定合同效力待定合同 限制行为能力人订的合同限制行为能力人订的合同 代理人超越代理权限订的合同代理人超越代理权限订的合同 对财产没有处分权的人处分财产的合同对财产没有处分权的人处分财产的合同 24 （三三）关于规避关于规避 下列行为无效下列行为无效 恶意串通恶意串通，损害国家损害国家、集体集体
12、或者第三人利益或者第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益损害社会公共利益。 12 13 25 五五、注意理顺产权关系注意理顺产权关系 财产所有权财产所有权 占有占有 使用使用 收益收益 处分处分 26 共有共有 按份共有按份共有 共同共有共同共有 13 14 27 甲 乙 丙 抵押抵押 转让转让 28 事中控制事中控制运用好四项权利运用好四项权利 （一一）行使抗辩权行使抗辩权 1、同时履行抗辩权同时履行抗辩权 当事人互负债务当事人互负债务，没有先后顺序的没有先后顺序的 ，应当同时履行应当同时履行。 14 15 29 2、后履行抗辩权后履行抗辩权 当事人互
13、负债务当事人互负债务，有先后顺序有先后顺序 30 3、不安抗辩权不安抗辩权 行使不安抗辩权者须负担两项义务行使不安抗辩权者须负担两项义务 通知义务通知义务必须立即通知对方当事人必须立即通知对方当事人 举证义务举证义务必须有对方当事人不能履行必须有对方当事人不能履行 合同的确切证据合同的确切证据。 15 16 31 案例案例：乙公司欠甲公司货款乙公司欠甲公司货款1010万元万元，由于乙由于乙 公司经营不善公司经营不善，无力支付货款无力支付货款。但是丙公司欠乙但是丙公司欠乙 公司到期货款公司到期货款2020万元万元，乙公司不积极向丙公司主乙公司不积极向丙公司主 张支付货款张支付货款。为此为此，甲公
14、司以自己的名义请求法甲公司以自己的名义请求法 院执行丙公司的财产院执行丙公司的财产，以偿还甲公司的货款以偿还甲公司的货款。 问题问题：法院是否应支持甲公司的请求法院是否应支持甲公司的请求？ 32 （二二）行使行使 16 17 33 甲企业甲企业（本题下称本题下称“甲甲”）向乙企业向乙企业（本题下称本题下称“乙乙”） 发出传真订货发出传真订货，该传真列明了货物的种类该传真列明了货物的种类、数量数量、质量质量、 供货时间供货时间、交货方式等交货方式等，并要求乙在并要求乙在1010日内报价日内报价。乙接受乙接受 甲发出传真列明的条件并按期报价甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在亦要求甲在101
15、0日内回日内回 复复；甲按期复电同意其价格甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同并要求签订书面合同。乙在乙在 未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后甲收货后 未提出异议未提出异议，亦未付货款亦未付货款。后因市场发生变化后因市场发生变化，该货物价该货物价 格下降格下降。甲遂向乙提出甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同由于双方未签订书面合同，买卖买卖 关系不能成立关系不能成立，故乙应尽快取回货物故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意乙不同意甲的意 见见，要求其偿付货款要求其偿付货款。随后随后，乙发现甲放弃其对关联企业乙发现甲放弃其对关联企业 的到期债权的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己可能使自己 的货款无法得到清偿的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼遂向人民法院提起诉讼。 问问：（：（1 1）买卖合同是否成立买卖合同是否成立？ （2 2）乙应如何保护其权利乙应如何保护其权利？ 34 （三三）行使行使 无偿转让无偿转让 低价转让低价转让 17 18 35 某医药商店张某到某市第三制药厂购某医药商店张某到某市第
