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1、2018-2019学年第二学期期末考试民法总论大作业一、名词解释(每小题5分，共25分)1无权代理是指代理人在从事代理行为时未获得代理权。指代理人无代理权、超越代理权或在代理权终止以后所从事的代理行为。2 自然事实民法上所称的自然事实，指人的行为之外的，能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的一切客观情况。自然事实又分为两种：状态和事件。 3 人格权现在民法的人格权，是指民事主体专属享有，以人格利益为客体，为维护其独立人格所必备的固有权利。4 多方行为指依两个以上当事人彼此意思表示的一致才能成立的法律行为。5 社会学解释社会学解释是指一种联系社会效果的法律解释方法，它着重于社会效果的预测和衡量，
2、以社会情势变迁、社会诸利益平衡、社会正义情感追求等等为标准进行法律解释。社会学解释的优点在于：采政策性判断能够解决文理解释中所遇到的矛盾结论，使解释符合社会目的。二、简答题(每小题6分，共36分)1简述行为的分类。(1)以行政权作用的表现方式和实施行政行为所形成的法律关系可分为行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为。(2)依照行政主体实施的行为所针对的对象不同可分为抽象行政行为和具体行政行为。(3)按照行政行为能否因为行政机关单方意思表示发生效力可分为单方行政行为和双方行政行为。(4)以受法律规范拘束的程度为标准可分为羁束行政行为与自由裁量行政行为。(5)以行政机关是否可以主动作出行政行为为
3、标准可分为依职权行政行为与依申请行政行为。(6)按照行政行为是否应当具备一定的法定形式可分为要式行政行为与非要式行政行为。(1)以行政权作用的表现方式和实施行政行为所形成的法律关系,可分为行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为。(2)依照行政主体实施的行为所针对的对象不同,可分为抽象行政行为和具体行政行为。(3)按照行政行为能否因为行政机关单方意思表示发生效力,可分为单方行政行为和双方行政行为。(4)以受法律规范拘束的程度为标准,可分为羁束行政行为与自由裁量行政行为。(5)以行政机关是否可以主动作出行政行为为标准,可分为依职权行政行为与依申请行政行为。(6)按照行政行为是否应当具备一定的法定
4、形式,可分为要式行政行为与非要式行政行为。2 简述代理关系中的连带责任。(1)团委托书授权不明发生的连带责任。(2)因滥用代理权发生的连带责任。(3)因无权代理发生的连带责任。(4)因代理事项违法发生的连带责任。3 简述人格权的保护方法。第一，人格权自民事主体产生（如公民出生、法人成立）时，就依法享有，而身份权只有在民事主体具有特定身份时才依法享有。第二：人格权是公民或者法人同等享有的权利，凡是公民都同等的享有姓名权，凡是法人都同等的享有名称权；而身份权无论是公民或者法人，只有取得某种特定身份，才能享有相应的身份权。4 简述现代民法模式的主要特征。1、民法基本原则，是其效力贯穿于整个民事法律制
5、度和规范之中的民法根本规则，是指导民事立法、民事司法和进行民事活动的带有普遍指导意义的基本行为准则。 2、其的特征：（1）内容的根本性。不仅体现社会主义法的一般原则，而且直接体现商品经济的一般要求。反映民事活动、民事法律关系的本质特征。（2）效力的贯彻始终性。贯彻民法的始终，对民事立法、民事司法和进行民事活动有普遍的指导意义。（3）形式的非规范性和不确定性。民法的基本原则不具有法律规范所要求的具体行为模式与法律后果的逻辑构成，因而不属于民法规范。同时，民法的基本原则大多属于弹性的不确定条件，没有全面具体地规定权利义务。（4）功能的强行性补充性。3、民法的特征，还可以换下面这种更直白的说法：（1
6、）民法基本原则是指导民事行为、民事主体和民事司法的准则。（2）民法基本原则不涉及当事人的具体的权利与义务关系（3）民法基本原则强行性规范，当中人不得以约定方式来排除适用。5 简述代理行为的生效要件(一)须有三方当事人代理关系的特点就是有三方当事人，如只有双方当事人而无第三人，则不能成立代理。三方当事人之间的关系，前已述及，不再赘述。代理的标的(二)代理的标的代理的标的须为民事法律行为，民法通则第63条第1款规定：公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为，第2款也规定：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。民事法律行为以外的变动或者救济民
7、事权利的行为，也可准用代理，如代理申请专利商标、办理登记、代理诉讼等。民事法律行为中的身份行为，因其有专属性，不得代理，如结婚、离婚、收养等身份行为，不得代理。最高人民法院民通意见第78条规定：凡是依法或者依双方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应当认定行为无效。违法行为也不得代理，民法通则第67条规定：代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。须依代理权(三)须依代理权代理权是代理人以被代理人的名义进行意思表示或者接受意思表示并使其效果直接归属于被代理人的一种权限。代理的效果归属于本人
8、，关键就是要有代理权。代理权的取得因法定代理与委托代理而不同，但代理权是任何代理关系的核心要件。须为本人计算(四)须为本人计算代理制度的价值，就是以被代理人利益为取向。因此，代理人对于代理事务要亲自履行，予以与自己事务的同一注意义务，凡以侵害被代理人利益为目的的行为，都不能构成代理。利己代理、自己代理、双方代理都被法律所禁止。6 简述法人承担民事责任的要件一、依法成立依法成立是指依照法律规定而成立。首先，法人的成立必须合法，其设立目的和宗旨要符合国家利益和社会公共利益的要求2 ，其组织机构、设立方案、经营范围、经营方式等要符合法律的要求；其次，法人的成立程序符合法律、法规的规定。二、有必要的财
9、产和经费或者必要的经费来源法人作为独立的民事主体，要独立进行各种民事活动，独立承担民事活动的后果。因此，法人应有必要的财产和经费或能够提供经费来源。这是其享有民事权利和承担民事义务的物质基础，也是其得以独立承担民事责任的财产保障。三、有自己的名称、组织机构和场所法人应该有自己的名称，通过名称的确定使自己与其他法人相区别。企业名称登记管理规定对企业名称的组成、适用等作了规定。根据该规定，企业的名称应依次由字号、行业或者经营特点、组织形式组成，并在企业名称前冠以企业所在地省或者市或者县行政区划名称。四、满足法律规定的其他条件设立中的法人还需满足法律规定的其他条件。如中国公司法第十一条规定，设立公司
10、必须依照公司法制定公司章程。再如社会团体登记管理条例第十一条规定，申请成立社会团体，应当向登记管理机关提交社会团体的章程草案。三、案例分析题（一）、甲外出打工，下落不明的时间已达5年。甲的家人经多方查找，仍未发现其下落，便申请法院宣告其死亡。一年半后，法院宣告其死亡。随后，甲的妻子乙将女儿送给丙收养，并办理了合法的收养手续，乙也与丁结婚。不久，丁因车祸死亡。甲外出打工，因工作地点经常变动，因此从未与家人进行联系。经过多年努力甲积累了一笔钱，在某市从事个体经营。在被宣告死亡后，甲与戊签订了房屋租赁合同。半年后，甲回家准备与家人团聚，却发现自己被宣告死亡，妻子已与他人结婚，女儿亦被他人收养。 请问
11、：1、根据我国法律的规定，在甲的家人中，谁是申请宣告甲死亡的第一顺序人?2、甲能否以其妻子的后夫已经死亡为理由而恢复与其妻子的婚姻关系，为什么?3、甲如果要解除其女儿的收养关系，需要什么条件?4、戊能否以甲已经被宣告死亡，丧失民事行为能力为由主张租赁合同无效，为什么？（20分）(1)甲的配偶。 (2)不能。因为自死亡宣告确定之日起甲与其配偶之间的婚姻关系自然解除。即使其配偶与其后夫离婚或后夫死亡甲也不能自然恢复与其配偶之间的婚姻关系只能通过办理复婚手续恢复夫妻关系。 (3)需要经过收养人和被收养人的同意方可。 (4)不能根据我国法律规定有完全民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为仍然
12、有效。(1)甲的配偶。 (2)不能。因为自死亡宣告确定之日起,甲与其配偶之间的婚姻关系自然解除。即使其配偶与其后夫离婚或后夫死亡,甲也不能自然恢复与其配偶之间的婚姻关系,只能通过办理复婚手续恢复夫妻关系。 (3)需要经过收养人和被收养人的同意方可。 (4)不能,根据我国法律规定,有完全民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为仍然有效。（二）、甲因在家乡欠下巨额债务，离开家乡杳无音讯，时间已达5年之久。现债权人张某欲申请宣告其死亡，但甲的妻子吴某不同意，只愿意宣告其失踪。双方由此发生争议。请问：1.如果宣告甲失踪，我国法律规定失踪人下落不明的时间应达几年?2.如果宣告甲死亡，我国法律规定
13、失踪人下落不明的时间应达几年?3.对于本案的争议，应当如何解决?4.若根据申请，法院宣告甲死亡则甲的财产应如何处理？5.若根据申请，法院宣告甲失踪则甲的财产应如何处理？（19分）(1)2年。 (2)4年。 (3)根据我国法律的规定宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。不过由于申请宣告死亡的利害关系人有一定的顺序顺序在前的利害关系人不同意宣告死亡则顺序在后的利害关系人无权要求宣告失踪人死亡。因此在本案中债权人无权要求宣告甲死亡只能按照甲的配偶的意思申请宣告甲失踪。(1)2年。 (2)4年。 (3)根据我国法律的规定,宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。不过,由于申请宣告死亡的利害关系人有一定的顺序,顺序在前的利害关系人不同意宣告死亡,则顺序在后的利害关系人无权要求宣告失踪人死亡。因此,在本案中,债权人无权要求宣告甲死亡,只能按照甲的配偶的意思申请宣告甲失踪。作业完成要求：大作业要求学生手写，提供手写文档的清晰扫描图片，并将图片添加到word文档内，最终word文档上传平台 ，不允许学生提交其他格式文件（如JPG，RAR等非word文档格式），如有雷同、抄袭成绩按不及格处理。
