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1、第一章 国际商法绪论,主讲人：范兰宁,商人的法律智慧,“哪里有贸易，哪里就有法律。”,利益,风险,趋利避害,预习内容,1.国际商法的概念，国际商法与相邻法律部门的关系。 2.国际商法的渊源与各渊源的效力。 3.国际商法的适用规则。国际商法各渊源的适用顺序，国际商法的适用规则。 思考题： 1.国际商法起源于商人的自治愿望还是国家的主动干预？ 2.国际贸易惯例是不是法律？其效力如何？ 3.西方两大法系的渊源有何不同？在法的运用方面有何差异？,国际商法起源于商人的自治愿望还是国家的主动干预？,一、国际商法的产生与发展,中世纪欧洲“商人法”,商法的独立,18-19世纪国内民商法,国内法性质,两次大战现
2、代国际商法,国际法性质,商人基尔特,大 西 洋,波罗的海,大法官曼斯非尔特通过司法判例的形式将商人法纳入普通法中，成为国内法的一部分。,法国和德国采用法典编撰的形式将商人法纳入国内法。,行会组织中的商人设置自己的特殊法庭，采用各种商事习惯解决商事纠纷，逐渐形成了以商事习惯为核心的中世纪的商人法。,商人法的国内化对促进本国商品交易和商品流通秩序的正常化起了积极作用，但却与商事活动的国际性、跨国性相违背的。,大 西 洋,国际海事委员会,联合国贸易法委员会,国际商会,联合国国际货物买卖合同公约,约克安特卫普规则、维斯比规则,INCOTERMS,国际经济的发展要求建立一套调整国际经济贸易关系的统一的国
3、际商法，为国际经济交往提供良好的法律环境。,International Business Law,二、国际商法的概念,调整国际间商事行为和商事组织的法律规范的总和，是规范跨国间商事交易基本的行为规范。,Across national boundaries,Profit-seeking,二、国际商法的概念,国际商法主体,个人,公司,企业,International Business Law,Across national boundaries,国际商事主体,二、国际商法的概念,调 整 对 象,国际商事活动,有形的 货物交易,无形的 国际交易,International Business Law,
4、Profit-seeking,Across national boundaries,二、国际商法的概念,国 际 商 法 内 容,商事组织法,商事交易法,国际商事仲裁法和国际商事诉讼法,International Business Law,Profit-seeking,Across national boundaries,三、国际商法的渊源,国际商事惯例,国际商事惯例，是指在国际贸易长期实践中逐渐形成并被普遍接受和遵循的习惯性做法。 优点：可以通过各国商人的认同和接受，获得普遍性；具有灵活性，与时俱进。 缺点：任意性法律规范。,国际商事惯例是不是法律？,三、国际商法的渊源,各国国内商法,各国立法
5、机关制定的对国民具有普遍约束力的商事法律规范，如中国的合同法、海商法等。 优点：对本国国民具有强制性； 缺点：法律的差异导致适用于国际商事关系的法律冲突。,各国国内法是不是国际商法的渊源？,三、国际商法的渊源,国际商事条约,国际商事条约，是指作为国际商事主体的国家和国际组织 缔结的调整国际商事活动的条约或公约。 优点：对缔约国具有确定的法律约束力； 缺点：生效难、获得普遍适用难、修改难。,国际商事条约、国内法与国际商事惯例的适用顺序如何？,三、国际商法的渊源,中国甲公司与美国乙公司达成了买卖一万匹棉布的合同，后因货物在运输途中发生损失而产生纠纷。 问题：1.若当事人选择中国法作为该合同的准据法
6、，该选择是否有效？ 2.若当事人未选择处理合同争议的法律，该纠纷应适用什么法来解决？ 3.若当事人在合同中以CIF为价格术语，对该合同纠纷的解决有何影响？,公约、法律中强制性规定,当事人选择,国际商事惯例,公约、法律中任意性规定,三、国际商法的渊源,国际商事惯例,国际商事条约,各国国内商法,对缔约国国民有效,可以选择适用,对本国国民具有强制性,公约、法律中强制性规定,当事人选择,国际商事惯例,公约、法律中任意性规定,在代理一件国际货物买卖合同纠纷的诉讼中，邓律师为支持自己的观点，在法庭上提出了以下几个依据： 去年，本省高级人民法院在处理一件类似的国际货物买卖合同纠纷案件时所作出的判决，其结果与
7、自己的观点一致；最高人民法院在一个关于国际货物买卖合同纠纷案件处理的司法解释中做出的规定，可以支持自己的看法；某著名学者在其著作中的论点，与自己观点一致，该观点已经被我国法律界广泛接受；联合国国际货物销售合同公约条款。,在代理一件国际货物买卖合同纠纷的诉讼中，邓律师为支持自己的观点，在法庭上提出了以下几个依据： 去年，本省高级人民法院在处理一件类似的国际货物买卖合同纠纷案件时所作出的判决，其结果与自己的观点一致；最高人民法院在一个关于国际货物买卖合同纠纷案件处理的司法解释中做出的规定，可以支持自己的看法；某著名学者在其著作中的论点，与自己观点一致，该观点已经被我国法律界广泛接受；联合国国际货物
8、销售合同公约条款。,（一）大陆法系 大陆法系的起源 大陆法系的主要代表国家 大陆法系的渊源 大陆法系的基本结构 大陆法系的运作模式,四、西方两大法系,（一）大陆法系 概况 大陆法系又称为罗马法系或民法法系，是指包括欧洲大陆大部分国家从19世纪初以罗马法为基础建立起来的、以1804年法国民法典和1896年德国民法典为代表的法律制度以及其他国家或地区仿效这种制度而建立的法律制度体系。,四、西方两大法系,（一）大陆法系 代表国家 法国和德国 渊源 成文法即以宪法、法典以及其他的法律条例等为主要表现形式。 基本结构 公法和私法,四、西方两大法系,（一）大陆法系 运作模式 立法者努力预见国人的行为，而后
9、制定一部法律，强制整个社会接受，在社会发展之后的某一天，立法者发现有些规定无力有效的调整社会时，就会对原先的法律进行不同程度的修改，以适应社会的需要。,四、西方两大法系,（二）英美法系 英美法系的起源 英美法系的主要代表国家 英美法系的渊源 英美法系的基本结构 英美法系的运作模式,四、西方两大法系,（二）英美法系 概况 英美法系又称普通法系(common law)， 是指以英国中世纪以来的法律，特别是以其普通法为基础，发展起来的法律制度体系。所谓普通法即“普遍通用”之意，是指由英格兰国王指派的专职法官巡游各地，推广相对统一的国家法律，是与衡平法、教会法、习惯法和制定法相对应的概念。由于普通法对
10、整个英美法律制度的影响最大，所以，英美法系又称为普通法系。,四、西方两大法系,（二）英美法系 代表国家 英国和美国 渊源 判例法是指由高等法院的法官以判决的形式发展起来的法律规则。 基本结构 普通法和衡平法,四、西方两大法系,（二）英美法系 运作模式 “普通法系”的代表国家英国和美国，都强调分权、制衡和个人自由。英美文化的一个重要特点，就是对政府的作用和力量，一直存有怀疑和否定。所以，它们的法律制度一定必须是非常灵活，能够针对各种情况进行变化，各方力量都能够参与到法律的制订和调整之中，防止独裁政府的出现，因此不可能是成文法。判例法的精髓是严格的审判程序和证据规则，程序正义是普通法系国家法制的基
11、石，它是这样一种法律传统，它不是以规定个人权利与义务的实体法为主体，而是按“正当程序”和程序习惯解决纠纷，判决是程序进行到最后的自然结果。,四、西方两大法系,（二）英美法系,四、西方两大法系,联系：判例法、普通法-衡平法、陪审制,英国法,美国法,君主立宪,联邦制,四、西方两大法系,（一）法系 大陆法系 Continental Law System Civil Law System 普通法系 Common Law System Case Law System 伊斯兰法系 印度法系 中华法系,成文法,判例法,演绎推理,归纳推理,职权主义,当事人主义,公法、私法,普通法、衡平法,区别,判例法地位不断
12、提高,成文法数量不断增多,1.下列各项中，不是国际商法的渊源的是（ ）。 A.联合国国际货物买卖合同公约 B.中国交通安全法规 C.2010年国际贸易术语解释通则 D.中国海商法 ( )2.国际商事惯例不是法律，对当事人没有约束力。 3.英美法的结构特点之一是把全部法律分为（ ）。 A.普通法与衡平法 B.实体法与程序法 C.公法与私法 D.国内法与国际法 4.大陆法系的主要代表国家有（ ）。 A.英国 B.中国 C.德国 D.法国 ( )5.判例是大陆法系的主要法律渊源。,法律猜想谁是凶手？,三个探险家，A、B和C在沙漠中偶遇。A跟C有世仇，决定借机谋杀C，他偷偷在C的水壶里下了剧毒。B也想
13、杀害C，但他不知道A已经有所行动。趁C没留神，B在C 的水壶底凿了个洞。不一会儿，里面的水就漏光了。因为缺水，当天晚上，C死在了沙漠里，离营地只有一英里。那么谁是凶手呢？如果说 A是凶手，但C是渴死的，跟A下的毒药无关。断定说B是凶手也不容易。B把毒水从C的水壶中排掉，延长了他的寿命。要是没有 B，C一喝下剧毒就会死亡，而不可能坚持到晚上。如果C早点儿赶到营地，他就不会死，那B就成了他的救命恩人。虽然C最后没有及时赶到营地，但那不是B所造成的。 猜想一下，大陆法系和英美法系，此案的判决。,重点总结,重点： 1.国际商法的概念。 2.国际商法的渊源，国际商事条约、国际商事惯例的概念，各渊源的效力，各渊源的适用顺序。 3.西方两大法系的区别。,Thank you for your attention!,预习内容,1.商事组织的主要类型有哪些？ 2.个人独资企业和合伙企业有哪些共同的特点？ 3.个人独资企业、合伙企业与公司有哪些区别？,
