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1、信托破产隔离制度实例篇一：11.”破产隔离“的实现方式LUC资本观察专栏“破产隔离”的实现方式导读：破产隔离是资产证券化业务的核心，也是资产证券化区别于银行贷款、企业债券、票据等其他债权融资工具的根本特征，只有实现了破产隔离，才能有效吸引证券投资者。PPP项目进行资产证券化，破产隔离在交易结构的设计中也是重中之重。上期我们谈了PPP项目资产证券化中基础资产的选择问题，合适的基础资产是进行资产证券化的前提，且选择时要遵守的条条框框比较多，为什么非要那么麻烦地选择基础资产呢？这要从资产证券化业务最初的意图中寻找答案。资产证券化一个非常重要的目的就是实现表外融资以改善企业资本结构，如何实现表外融资呢
2、？最初的金融家们想到的方案是以资产信用代替企业信用，通过对资产进行剥离以达到表外融资的目的，因此资产的选择就显得尤为重要。资产剥离似无奈而为，但它从另一方面撬动了投资者的投资兴趣，最终成了必不可少的增信措施。这又该如何理解？进行证券化的资产可以非常优质，但企业还会有其他的不良资产，由于经营不善企业破产把进行证券化的资产一并清算怎么办？只有进行剥离，企业破产时清算不到进行证券化的资产，投资者才会更放心地认购证券。如此看来，对资产进行剥离起到了一石二鸟的良效。资产剥离到后来发展为具有更广泛含义的“破产隔离”，并成了资产证券化业务的核心。破产隔离更准确的含义是使证券化的基础资产从交易相关方的信用风险
3、中分离出来，从而使得基础资产能够单纯依靠自身的信用评级发行证券化产品，而不用考虑发起人、服务商等的信用评级。实践中，破产隔离主要包含两种隔离：一种是证券化资产与发起人破产风险相隔离，另一种是证券化资产与SPV（特殊目的载体） 的破产风险相隔离。上段提到的资产剥离，是针对第一种隔离而言，其途径是基础资产的“真实出售”，一旦实现真实出售，即使发起人由于经营不善而破产，发起人的债权人和股东对证券化资产也没有任何追索权；同样，如果基础资产不足以偿还本息，投资者的追索权也仅限于基础资产，对发起人的其他资产也没有任何追索权。实现破产隔离，通常需要构建SPV，通过发起人向SPV“真实出售”基础资产和SPV自
4、身属性去实现。SPV主要有三种形式，即：SPT（特殊目的信托）、SPC（特殊目的公司）和SPP（特殊目的合伙），采取何种模式与各国的法律制度有关。在我国现行的法律制度下，SPC和SPP的模式是行不通的（具体原因限于篇幅不作探讨），SPT模式是最佳的选择：根据信托法第十五条，信托财产与委托人未设立信托的其他财产相区别，如果委托人破产，当委托人不是信托财产的唯一受益人时，信托财产不被清算，从而使基础资产有效隔离发起人的破产风险；根据信托法第十六条，信托财产与受托人的固有财产相区别，受托人破产信托财产不属于清算财产，从而使基础资产与SPV的破产风险有效隔离。目前我国信贷资产证券化正是采用SPT这一模
5、式。PPP项目适合的是企业资产证券化，由于我国金融业实行分业经营、分业监管，而信托属于银监会的监管范围，SPT模式较难在企业资产证券化中施行。为推行资产证券化，证监会创造性地推出了以资产支持专项计划（以下简称专项计划）作为SPV的模式，并在证券公司及基金管理子公司资产证券化业务管理规定（以下简称管理规定）中规定：“专项计划资产独立于原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与人的固有财产。原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与人因依法解散、被依法撤销或者宣告破产等原因进行清算的，专项计划资产不属于其清算财产。”以使基础资产与相关交易方的破产风险相隔离。传统的资产证券化操作模式是SPV向原始权益人购买基础资产，由于专项计划无法人资格，可以由计划管理人（证券公司、基金管理公司子公司）代为购买，因此计划管理人就成了基础资产的所有者，如果其破产，根据现行破产法，该基础资产将会受到追索（虽然管理规定规定基础资产不受清算，但其仅为部门规章，法律效力远低于破产法），这样就很难实现基础资产与SPV的破产隔离。如何有效规避该法律风险呢？底层的创造力永远是无限的，各相关方在实践中采取了计划管理人代表专项计划的认购人向原始权益人购买基础资产、基础资产的收益权转让给计划管理人的办法，通过基础资产所有权与经营权的分离，实现了基础资产与SPV的破产隔离1。
