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1、第 七 章 诉讼文书,第一节 诉讼文书概述 一、 诉讼文书的概念 诉讼文书，指司法机关、公民、法人和其他社会组织依照程序法的规定参加诉讼活动，在诉讼活动过程中所制作的各类有法律效力和法律意义的文书。或者说，诉讼文书主要是指公、检、法、司法行政机关以及诉讼当事人，依法制作的，具有法律效力或法律意义的文书的总称。 二、 诉讼文书的特点 （一）制作的法律根据性 依法制作是诉讼文书的最明显的特征，如在刑事案件中，人民检察院的起诉书的制作是依据刑事诉讼法第136条之规定；人民法院对盗窃罪的判决的法律依据是刑法第264条的规定，该规定也是人民法院制作判决书的法律依据之一；公民、法人或其他组织制作行政起诉书
2、的依据的是行政诉讼法第2条的规定；因产品缺陷使人身财产遭受损害而提起的民事诉讼制作民事诉状的法律依据是产品质量法第42条、第43条及消费者权益保护法、民事诉讼法的相关规定等。诉讼文书没有创作缘由，一切都源自法律规定。 （二）制作主体的特定性,即一种诉讼文书必须有与之相适应的特定主体来制作，否则不仅达不到文书制作者的目的，甚至还会违法。如刑事、民事、行政判决、裁定书只能由人民法院制作，其他组织和个人制作这种判决、裁定书都是违法犯罪的行为；民事起诉状只能由认为自己的合法权益遭受侵害或与他人发生争执的公民、法人或其他组织来制作，别的与此不相干的主体制作的，都不会达到文书制作的预期目的。 （三）基于一
3、定的法律事实、行为或法律关系而产生 即诉讼文书的产生应有现实根据。这一点也是诉讼文书与其他文学作品的又一区别。这一特征有两方面的含义：其一，现实生活中，并不是任何事实、行为或社会关系都会受法律的调整，进而也并不能都引发诉讼，只有受法律调整的事实行为和社会关系才可能引发诉讼；其二，诉讼文书不能是没有现实的凭空想象。 三、 诉讼文书的作用 （一）是进入诉讼程序的基本标志 要进入诉讼程序，司法机关都要首先对案件进行审查，而审查的就是起诉书、上诉书等书面信息，即使是口头告诉的也要形成笔录，人民法院的判决、裁定更不用说了。 （二）是诉讼活动的重要组成部分 诉讼活动本质上是处理刑事、民事或行政案件的活动，
4、其中的起诉、应诉、上诉、判决以至执行，无一不能离开相应的诉讼文书。这一方面是法律的规定，另一方面是因为诉讼文书是诉讼信息的重要载体，没有诉讼文书，诉讼无以进行。,（三）是诉讼活动的公正性、合法性的记录 通过诉讼文书真实地记录了从起诉直到判决做出及执行的全过程。从诉讼文书可以看见诉讼活动的合法性与公正性。诉讼文书也为检察机关进行法律监督提供了文书资料。 （四）能显示出诉讼活动的严肃和法律的尊严 诉讼过程是一种法律实施的过程，其严肃性是不言而喻的。而诉讼文书的制作则能显示出当事人、司法人员对诉讼的重视。 （五）是法制宣传的重要教材 通过诉讼文书对案件的发生、审理过程、审判结果的记录，公民可以从实际
5、进一步理解法律的内容，学习具体运用法律，增强法制意识。 （六）是法制建设的重要文字记载和经验的积累 法制建设是一个历史的过程，每一步都离不开对前人经验和教训的汲取与积累。借鉴前人经验，提高办案水平，显然也是司法人员的必修课。 四、诉讼文书的写作要求 （一）尊重客观事实，遵守国家法律，保证诉讼文书的正确性和合法性。 （二）写作和使用时要遵守程式和规范。 （三）用语须准确、精炼、高度概括。 （四）写作及时，符合法律规定的诉讼时效。,第二节 起诉状 诉讼，就是俗话说的打官司。诉讼文书是指刑事和民事诉讼活动中，由公安机关、人民检察院、律师或案件当事人，针对案情，根据法律和法定的诉讼程序制作的具有法律效
6、力或法律意义的应用文书。诉讼应用文有固定的格式，行款严格，语言庄重，注重以事实为依据，以法律为准绳。 一、起诉状的概念和种类 （一）概念 起诉状是刑事、民事或行政、经济案件中，当事人（公民、法人或其代理人）向人民法院控告被告人提出诉讼请求，请求人民法院做出公正裁判的诉讼文书。 （二）起诉状的特点 1. 起诉状是由公民、法人及非法人团体向人民法院提起诉讼的书状。任何公民、法人及非法人团体，当他们的合法权益受到非法侵害，都有权向人民法院提出刑事或民事的诉讼。这种诉讼缩写的书状就是起诉状；起诉状同起诉书不同，起诉书是由人民检察院，就较重大的刑事案件，代表国家机关，向人民法院提起的公诉。 2. 起诉状
7、有具体的被告与明确的请求。起诉状不仅要有具体的指控对象，而且还要将自己的诉讼请求明确具体地写在开头。 3. 起诉状的用语要高度概括而明确，起诉状的叙事，是事情大体的发展脉络，关系重大的典型细节；起诉状的说理，是分析事实，引用法律条文。,（三）种类 根据诉讼案件的性质分类，有刑事起诉状、民事起诉状和行政起诉状等。 1. 刑事起诉状。是自诉人或其法定代理人，依据有关法律和事实，直接向人民法院控告刑事被告人，侵犯人身权益，要求追究被告人刑事责任的书状。 2. 民事起诉状。是原告在自己的民事权益受到侵害而与他人发生纠纷时，依据有关法律和事实向人民法院提呈的书状。 3. 行政起诉状。是公民、法人或其他组
8、织，认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵害其合法权益，根据有关法律和事实，向人民法院提呈的书状。 二、写作格式 民事起诉状 (适用公民提起民事诉讼使用) 原告：姓名、性别，出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址、电话等。 委托代理人：姓名、性别，XX律师事务所律师。 被告：姓名、性别，出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址、电话等。 诉讼请求： 事实与理由： 此致 人民法院 起诉人： 年月日 附：1.本状副本：份 2.证据、证人证言份,三、起诉状(刑事、民事)的格式与写法 诉状由首部、正文、尾部和附项组成。 1.首部 （1）标题。根据具体案件的类别，写“刑事起
9、诉状”、民事起诉状”、“刑事附带民事诉状”等。 （2）当事人的身份等基本情况。在原告栏内和被告栏内，分别写明原告(自诉人、起诉人)和被告人的性名、性别、年龄、民族、籍贯、职业(工作单位、职务)和住址。 民事诉状中，企业事业单位、机关、团体作为民事诉讼当事人提起公诉的，应写明他们的名称、所在地址和法定代表人的姓名、职务。 （3）案由。刑事诉状的案由，主要写明被告人的罪名和向人民法院提出的请求。如“被告人犯伤害罪，请依法判处”。 民事诉状的案由，写明请求的标的(争议的权益、相争议的事物)，请法院依法判处。请求的事项应明确具体，合情合理、切实可行。例如，请求保护所有权，应写清楚是请求确认所有权，还是
10、请求返还原物、原产业或者赔偿损失等。诉讼请求要概括扼要，罪名要写准确。 2.正文（事实与理由） 正文是起诉状的核心部分。包括以下几项必备的内容： (1)诉讼请求。具体写清起诉人提起诉讼的目的和要求。即通过打官司要达到什么目的，解决什么问题，目的要明确，要求要具体。如果属于刑事诉状，就要写明追究被告人的刑事责任；如果属于民事诉状，就要写明请求人民法院依法解决原告要求的有关民事权争议的具体事项；如果是属于刑事带民事的诉状，就要明确提出刑事和民事两方面的具体要求。,(2)事实与理由。这是起诉状的主体部分，即摆事实，讲道理。 如果是刑事案件，刑事诉状就要写明被告人犯罪的具体行为，即犯罪的时间、地点、动
11、机、目的、情节、手段、危害结果。 如果是民事案件，民事诉状就要写明被告人的侵权行为或当事人双方纠纷的具体情形，要把争议的起因、经过、现状，特别是争议的焦点具体地写清楚。理由部分，应写清楚诉讼请求的根据，即在说事实的基础上，对上面所写事实进行分析，认定被告的罪名或侵权行为，引用适当的法律条文，证明提起诉讼的合理合法。 叙述事实要如实反映情况，突出主要情节，举证有力；阐述理由，援引法律法规要适当、定性准确。 (3)证据和证据来源、证人姓名和住址，主要是对证据和证人情况一次列举，说明证据的可信性，以便人民法院查证核实。在正文结束前，通常要加“根据法律有关规定，特向贵院提起诉讼，请依法公正裁判”。 3
12、.尾部 正文结尾后，在左下方分两行“此致”“人民法院”。之后，在右下方起诉人签名盖章。刑事案件写“具自诉状人”，民事案件写“具状人”。如诉状是律师代书，应写明法律顾问处律师代书，以示负责。,4.附项 (1)本状副本份 (2)物证件 (3)书证件 四、起诉状的写作要求 （一）必须有明确的请求对象，即写清被告人。如果有两个以上的被告人，则应按其承担责任的大小、主次顺序排列。 （二）必须有明确的诉讼请求，即写清提起诉讼要求解决的问题。诉讼请求要求具体明确、切实可行。对于给付之诉的要具体写明给付的标的（如金钱、邮件证券、物品等）、给付的金额，特别是赔偿的数额，要准确估算，适度合理。对于确认之诉的，要具
13、体写明确认标的所有权归属及行为的有效无效。书写诉讼请求一定要具体明确，即所提要求事项能够履行。数字明确，避免笼统抽象。请求不明确，人民法院将无法受理。 （三）必须充分阐述提出诉讼请求所依据的事实和理由。事实部分，主要写明被告侵权行为的具体经过和当事人双方权益争执的具体内容，一般按事实发生、发展的顺序，围绕中心来写。理由部分，先以简练的语言概括一下所发生的事实，然后指出被告行为的性质，论证双方的权力关系，引用法律条文，主要是说明起诉的事实可靠，提出的要求和理由有法律依据。,【例文7.1】 民事起诉状 原告：刘、男、1960年7月21日生，汉族、湖南律师事务所律师，住湘潭市路号。电话：（0731）
14、468 被告：中国建设银行湘潭高新技术产业开发区支行，地址：湘潭市雨湖区路号。电话：（0731）852 诉讼请求： 1判令被告返还扣划原告的银行卡使用年费10元整。 2判令被告支付原告因交涉、诉讼所致误工损失800元整。 事实与理由： 2005年4月，原告在被告开发区分理处开立活期存折账户，同年办理“存取消费卡”，一直无偿使用。2008年12月10日，被告未经原告同意，擅自在原告账户上划扣所谓“银卡年费”10元，并拒绝开具收款凭据。 原告认为，储户与银行的关系是平等的民事主体之间的储蓄合同关系，银行无权单方面变更、修改合同。被告擅自扣划原告存款的行为，既无法律依据也无合同依据，是一种侵犯原告财
15、产权的行为，依法应承担侵权赔偿责任。除被告扣划的10元钱外，原告因该侵权行为而产生的误工损失，也属于直接损失的范畴，被告也应承担赔偿义务。 此致 长沙市岳麓区人民法院 具状人(原告)：刘 2009年2月20日,【例文7.2】 民事诉讼起诉状 原告：阿凤，女，出生，汉族，无职业，现住阜新市某区，电话：139 被告：阿学，男，出生，汉族，个体，现住址同原告。电话：139 诉讼请求： 一、坚决要求与被告离婚； 二、婚生女阿美归原告监护抚养，由被告一次性给付抚养费； 三、依法分割夫妻共同财产； 事实与理由： 我与被告于1987年经人介绍相识，1991年结婚。婚生一女阿美，1992年1月28日出生，现就
16、读于阜新某中学。 我与被告结婚初期感情尚可，结婚半年后，因性格原因及生活琐事双方经常吵架，原告多次遭到被告打骂。为此我曾于2004年11月份起诉离婚，经法院2004年12月份调解结案。此后，我与被告一直分居，加上以前分居的时间，已连续长达42个月，双方感情仍没有任何改善。 以上事实足以说明我们夫妻感情确已破裂，夫妻关系名存实亡。维持这样的夫妻关系，双方都痛苦，对正在高中就读的孩子成长更不利。另外，被告多年来一直不负家庭责任，在从事个体饭店经营，收入很高，但从未向家中交付，并有意隐瞒收入，而且其居住地点也不固定。婚姻存续期间尚且如此，如果离婚判决其分期给付子女抚养费，将会是一纸空文，根本无法执行。所以我要求被告一次性给付抚养费。综上，请人民法院支持原告诉讼请求，维护我及女儿的合法权益。 此致 阜新市某区人民法院 起诉人：阿凤
