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1、 西南财经大学硕士学位论文目标公司管理层反收购行为法律规制研究姓名：蒋晓蕴申请学位级别：硕士专业：经济法学指导教师：鲁篱20081201 目 标公 司 管 理 层 反 收 购 行 为 法 律规 制研 究第 二章， 目 标公 司 管 理 层 反 收 购 行 为 规 制。笔 者在 前 面 分 析的 基 础上 进 反 收 购反 收 购 措 施 法 律规 制 印 鬷 ， 学位 论 文 原创性 及知识 产 权 声明本 人郑 重 声明：所呈 交 的学位 论 文 ， 是 本 人在 导 师的指 导 下 ， 独立 进行研究工作 所取 得 的成 果 。 除 文 中已 经 注 明引 用 的内 容 外 ， 本 论 文
2、 不含任何 其他 个 人或 集 体 己 经 发表 或 撰 写过 的作 品 成 果 。 对 本 文 的研究做 出 重 要贡 献 的个 人和 集 体 ， 均已 在 文 中以 明确 方式标明。 因本 学位 论 文 引 起 的法 律结 果 完全由 本 人承 担。 年 月 日 日 趋紧 密 ，收 购现象 在 我 国已 经 屡 见不 鲜 。伴随 敌意 收 购而生的 反收 购现象也日 渐 增多，反收 购措 施 的 运 用 和 实际 操 作 也开 始成 为了社 会经 济生活 中 的一 个 热 门 话 题 。但是 在 我 国目 前 的 立 法 上反收 购内容 还 是 一 片空 白 ，可见的大 部 分 规 定 都
3、过 于笼 统 和 宏观 ，我 们无法 在 现有 的 法 律 框 架中 寻 找 到解决 反收 购相 关 问题 的 有 效 规 定 ，这 使得我 国的 反收 购行 为非 常随 意 和 混 乱。正是因为反收 购的 相 关 法 律 存 在 着很 多漏洞 ，有 许 多不 法 的 管 理层 为了维 护自己的 利益肆 意 损害 公司和 其 他 股 东 的 合 法 权益，随 意 破 坏 正常的 收 购活 动 ，扰乱了良好 的 经 济秩序 。随 着我 国经 济的 进 一 步 发 展，收 购与 反收 购将 更加 频繁 ，构 建 反收 购制 度 和 完 善相 关 法 律 已 经 成 为当 务 之 急。正因如此 ，笔
4、者 认为我 们急需建 立 起 规 制 管 理层 反收 购的 相 关 制 度 和 配套 措 施 以 规 制 不 法 的 反收 购行 为，使管 理层 的 反收 购行 为在 合 理的 限度 内充 分 发 挥 其 应有 的 效 用 ，衡 平 管 理层 、公司、股 东 及 其 他 相 关 者 的 利益。本 文通 过 对 反收 购价 值 的 分析 ，对 我 国相 关 法 律 缺 失 的 现状和 成 因进 行 探 讨 ，在 借鉴 国外 先 进 立 法 经 验的 基础 上，拟 就 构 建 规 制 我 国目 标 公司管 理层 反收 购行 为的 法 律 制 度 略 抒 浅见，提 出 适 合 我 国国情 的 法 律
5、 道路 。本 课 题 的 研 究目 的 在 于完 善我 国规 制 反 目标 公 司 管 理 层 反收 购行为 法 律 规 制 研 究价值进行论 述。 中 提 到的 著名的 “公 司 控 制 权白 刘 澄清 ： 公 司 并 购法 律 实 务 法 律 出版 社 ， 年 版 购行 为圆。 英 国模 式 则 是 将 反收 购的 决 定 权 赋予了 股东 大 会 ，其理 念 是 ：股东是 公 司 的 主 人和所有者，股东 大 会 是 公 司 的 最 高 权 力 机 构 。 公 司 收 购作 为涉及公 司 命 运和前途 的 大 事 ，应当 由 股东 大 会 就 相关事 项 作出 决 定 。 哒两 种 模式
6、 都是 在各 自的 文化 土 壤 和法 律背 景下 产 生 的 ，有的 学 者就 从英 美两 国证 券市 场的 管 理 模 式 ，立 法 体制 ，公 司 法 理 论 的 发 展上 分析了 同 为英 美法 系 的 两国选 择不 同 模 式 的 原 因 。 国同 时也 有很多 文章 对英 美两 种 模 式 的 优劣 进行 了 比较分析，认 为英 国模 式 下 立 法 者考 虑 到对股东 利 益的 保护 而 防止 董 事 会 滥用职权 ，并 且 客 观上 的 确保护 了 股东 的 利 益，但 这 种 模 式 也 存 在着 缺 陷 ，例 如人数 众 多 ，难以 形 成 及时有效的 决 策 ； 仍 然
7、存 在大 股东 侵害 小 股东 权 益的 现象 ； 该 模 式 下 董 事 会 的 中 立 也 不 利 于公 司 的 整体发 展等 等 。 美国模 式 发 挥了 第 四章介 绍 了 国 外 目标公司反 收 购 立法 模 式。正因 为 我国 法 律 的缺失 让我们不得 不寻 求 世界 的帮助 ， 笔 者 对 美国 、 英国 、 德国 、 日 本 、 香港 地 区等地 的反 收 购 立法 进行了 介 绍 ， 并 总结 和对 比分 析了 美国 模 式和英国 模 式的优劣， 提 出 目前 我国 还是 应采 取 英国 模 式更 为 合 理 。 意 见 的基 础 上 提 出 董 事 、监事 候选 人名 单
8、 。 董 事 、监事 候选 人名 单 以提 案的此 案是 我 国 公 司 收购 中目标 公 司 采 取包 括 章程反 收购 条款在 内 的反 收购 一般 的， 我 们认 为 企 业收 购 是 指 一家 企 业用现 金 、股 票 、债 权等 方式 在证券 市 场 上 购 买 其 他 企 业股 票 或 资产 ， 以 谋求 该企 业或 资产 控 制 权的行 为 活动 。 我 国 年的 上 市 公司 收 购 管 理 办 法 中提 及 ： 上 市 公司 收 购 是 指 ， 收购 人 通 过 在证券 交 易所的股 份 转 让活 动 持 有 一个 上 市 公司 的股 份 达 到一定 比例， 或 者 通 过
9、证券 交 易所股 份 转 让活 动 以 外的其 他 合 法 途 径控 制 一个 上 市 公司 股 份 达 到一定 程 度 ， 导致 其 获 得 或 者 可 能 获 得 对该公司 的实 际 控 制 权的行为 。 通 常 我 们把 购 买 方称为 “收 购 公司 ”或 “进攻公司 ”， 被 购 买 方称为 “标的公司 ”或 “目 标公司 ”。 根据 不 同 标准 可 以 将 收 购 划 分 为 许多类 别 ， 例如 股份 收 购 和 资产 收 购 ， 善 意 收 购 和 恶 意 收 购 ， 协议收 购 和 要约收 购 等 等 。反收 购 随着 收 购 应运 而生 ， 对上 市 公司 反收 购 猼
10、的概念 可以 做广 义 和 狭 义 的理 解。 最狭 义 的反收 购 是 指 在敌 意 收 购 发起后 ， 目 标公司管 理 层对敌 意 收 购 方采取的反击行 为 。 一般 意 义 上 的反收 购 ， 是 指 目 标公司针对确 定 的或 不 确 定 的敌 意 收 购 威 胁 而采取的防 御行 为 ， 包括 在没 有 收 到收购 报 价 时 就未雨 绸 缪采取预 防 措 施 ， 以 及 在收 到收 购 报 价 后 进行 的反击。 最广 义 的反收 购 不 仅 指 目 标公司 针对敌 意 收 购 的防 御行 为 ， 还包括 目 标公司 对善 意 收 购 计 划 的拒 绝， 以 及 目 标公司 在
11、面 临 竞 价 收 购 时 对竞 价 各 方实 行 差别待 遇 ， 对公司 选 定 的收 购 方实 行 特 殊 优 惠从 而在客 观 上 造 成 对其 他 竞 价 方不利的行 为 。 本文 所论 述 的上 市 公司 反收 购 是 指 一般 意 义 上 的反收 购 ， 是 专 门针对恶 意 收 购 而言 ， 即目 标公司 为 防 止 其 控 制 权发生 转 移 ， 而采取的旨 在预防 或 阻 止 收 购 人 收 购 本公司 股 份 的对抗 性行 为 ， 其 核 心是 要保 持 企 业的独立性。 反收 购 的价 值分 析 的 争论中 基本形成了 全 面 否定说 和 部 分肯 定说 两种 主 流 观
12、 点 。最后 ， 否定反收 购的 还 有 一 个 重要 理 由 在于 反收 购措施 的 实 施 会 造成巨大的 资源浪 费 。 很 多 反收 购行为 在打击 了 敌 意 收 购方 的 同时， 也 损害了 目标公 司 和 股 东 的 利益。 目标 公 司 反收 购的 结果 是 经 营 者保护 了 自 己 而使 股 东 失去 了 获得 高 溢 价的 机 会 ， 这会 使 公 司 收 购成本提高 ， 弱 化 收 购对经 营 者的 监 督作 用 。 “长 期 看 来 ， 任 何主 张 干 预和 限 制 敌 意 收 购的 主 张 结果 都 可 能 会 削 弱 公 中 国 并购评 论 年 第一 册， 总
13、第 册， 年 碌 版 ， 第 页 。 中 提到 的 著 名的 詹森： 收 购： 传 说 与科学 载 哈 佛 商 业评 论 年 第 月 份 司 经 营 不 善 ， 很 可 能 在弱 肉 强 食的 商 场上被 吞并和 收 购， 通 常而言 ， 收 购方会 通 过 更 换 原 有 的 经 营 管 理 人 员来 达到 控制 公 司 的 目的 ， 收 购的 “外 部 监 督”理 论认 为 公 司 的 经 营 者在这种 威 慑的 鞭策 下会 积 极 奋进 ， 努力 作 为 ， 提高 经营 效 率， 为 公 司 争取 利益， 于 是 收 购便 成为 了 公 司 治 理 有 效 的 外 部 监 督和 制约目标 公
