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1、学习情境五 建设工程施工合同管理,建设工程招投标与合同管理,学习情境五 建设工程施工合同管理,建设工程施工合同是发包人与承包人就完成具体工程项目的建筑施工、设备安装、设备调试、工程保修等工作内容，确定双方权利和义务的协议。施工合同是建设工程合同的一种，它与其他建设工程合同一样是双务有偿合同，在订立时应遵守自愿、公平、诚实信用等原则。 建设工程施工合同是建设工程的主要合同之一，其目的是将设计图纸变为满足功能、质量、进度、投资等投资预期目的的建筑产品。,学习情境五 建设工程施工合同管理,由于建筑产品是特殊的商品，它具有单件性、建设周期长、施工生产和技术复杂、工程付款和质量论证具备阶段性、受外界自然
2、条件影响大等特点，因此施工合同与其他经济合同相比，具有自身的特点。 （一）合同标的的特殊性 施工合同的标的是各类建筑产品，建筑产品是不动产，建造过程中往往受到各种因素的影响，这就决定了每个施工合同的标的物不同于工厂批量生产的产品，具有单件性的特点。 （二）合同履行期限的长期性 由于建筑产品体积庞大、结构复杂、施工周期都较长，施工工期少则几个月，一般都是几年甚至十几年，在合同实施过程中不确定性影响因素多，受外界自然条件影响大，合同双方承担的风险高，当主观和客观情况发生变化时，就有可能造成施工合同的变化，因此施工合同的变更较频繁，施工合同争议和纠纷也比较多。,学习情境五 建设工程施工合同管理,（三
3、）合同内容的多样性和复杂性 与大多数合同相比，施工合同的履行期限长、标的额大，涉及的法律关系则包括了劳动关系、保险关系、运输关系、购销关系等，具有多样性和复杂性。这就要求施工合同的条款应当尽量详尽。 （四）合同管理的严格性 合同管理的严格性主要体现在以下几个方面：对合同签订管理的严格性；对合同履行管理的严格性；对合同主体管理的严格性。,学习情境五 建设工程施工合同管理,建设工程施工合同的作用主要体现在以下几个方面： （一）明确建设单位和施工企业在施工中的权利和义务 施工合同一经签订，即具有法律效力，是合同双方在履行合同过程中的行为准则，双方都应以施工合同作为行为的依据。 （二）有利于对工程施工
4、的管理 合同当事人对工程施工的管理应以合同为依据。有关的国家机关、金融机构对施工的监督和管理，也是以施工合同为其重要依据的。 （三）有利于建筑市场的培育和发展 （四）进行监理的依据和推行监理制的需要 在监理制度中，行政干预的作用被淡化了，建设单位(业主)、施工企业(承包商)、监理单位三者的关系是通过工程建设监理合同和施工合同来确立的。,学习情境五 建设工程施工合同管理,建设工程施工合同(示范文本)（GF19990201）由协议书、通用条款、专用条款三个部分及三个附件组成。 （一）协议书 协议书开头是发包人、承包人依据合同法、建筑法及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，
5、就某一项建设工程施工事项协商一致，订立文本合同的承诺（或确认）。结尾是发包人、承包人的住所，法定代表人、委托代理人的联系方式、开户行账号、签字盖章。中间部分是协议书内容。 （二）通用条款 通用条款是制定本文本的部门根据法律、行政法规及建设工程施工的需要而制定的，通用于所有建设工程项目施工的条款。通用条款是一般建设工程合同所共同具备的共性,学习情境五 建设工程施工合同管理,条款，具有规范性、可靠性、完备性和适用性等特点，是合同文本的基本及指导性部分，并作为指标文件的组成部分而予以直接采用。 （三）专用条款 专用条款是对通用条款规定内容的确认与具体化，它的大小条目号与通用条款相一致，是合同双方根据
6、企业实际情况和工程项目的具体特点，经过协商达成一致的内容。在通用条款中讲得笼统的、普遍的或者不够明确的问题在专用条款中要作补充和修改。 （四）附件 施工合同文本中为使用者提供了“承包人承揽工程项目一览表”、“发包人供应材料设备一览表”和“房屋建筑工程质量保修书”三个标准化附件，如果具体项目的实施为包工包料承包，则可以不使用“发包人供应材料设备一览表”。,学习情境五 建设工程施工合同管理,（一）词语含义及合同文件 1.词语含义 词语含义是对施工合同中频繁出现、含义复杂、意思多解的词语或术语作出明确的规范表示，赋予它们特定而且唯一的含义。这些合同术语的含义是根据建设工程施工合同的需要而特定的，它可
7、能不同于其他文件或词典内的定义或解释。在施工合同中除专用条款另有约定外，这些词语或术语只能按特定的含义去理解，不能任意解释。 2.合同文件及解释顺序 合同文件应能相互解释，互为说明。除专用条款另有约定外，组成合同的文件及优先解释顺序如下： （1）本合同协议书。 （2）中标通知书。 （3）投标书及其附件。,学习情境五 建设工程施工合同管理,（4）本合同专用条款。 （5）本合同通用条款。 （6）标准、规范及有关技术文件。 （7）图纸。 （8）工程量清单。 （9）工程报价单或预算书。 合同履行中，发包人和承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分。 3.语言文字和适用法律、法规、标
8、准及规范 （1）语言文字。本合同文件使用汉语语言文字书写、解释和说明。如专用条款约定使用两种以上（含两种）语言文字时，汉语应为解释和说明本合同的标准语言文字。在少数民族地区，双方可以约定使用少数民族语言文字书写和解释、说明本合同。 （2）适用法律和法规。本合同文件适用国家的法律和行政法规。需要明示的法律、行政法规，由双方在专用条款中约定。,学习情境五 建设工程施工合同管理,（3）适用标准、规范。双方在专用条款内约定适用国家标准、规范的名称；没有国家标准、规范但有行业标准、规范的，约定适用行业标准、规范的名称；没有国家和行业标准、规范的，约定适用工程所在地地方标准、规范的名称。发包人应按专用条款
9、约定的时间向承包人提供一式两份约定的标准、规范。 4.图纸 发包人应按专用条款约定的日期和套数，向承包人提供图纸。承包人需要增加图纸套数的，发包人应代为复制，复制费用由承包人承担。发包人对工程有保密要求的，应在专用条款中提出保密要求，保密措施费用由发包人承担，承包人在约定保密期限内履行保密义务。 （二）合同当事人的义务 建设工程施工合同（示范文本）（GF19990201）中的双方，是指发包方和承包方，在合同的通用条款中叫发包人和承包人。在具体合同的签订和语言交流过程中，习惯上把发包方简称为甲方，把承包方简称为乙方。在实行工程监理的建设工程项目中，除甲、乙方之外还有监理方存在，监理方受甲方委托，
10、依法对建设工程进,学习情境五 建设工程施工合同管理,行监理。监理单位委派的总监理工程师在合同中称工程师。 工程师按合同约定行使职权，发包人在专用条款内要求工程师在行使某些职权前需要征得发包人批准的，工程师应征得发包人批准。发包人派驻施工现场履行合同的代表常称为甲方代表。总监理工程师也被称为总监。甲方代表的职权不得与总监的职权相互交叉，双方职权发生交叉或不明确时，由发包人予以明确，并以书面形式通知承包人。,学习情境五 建设工程施工合同管理,合同谈判是建设工程施工合同签订双方对是否签订合同以及合同具体内容达成一致的协商过程。通过谈判，能够充分了解对方及项目的情况，为高层决策提供信息和依据。 （一）
11、合同谈判的目的 1.发包人参加谈判的目的 （1）通过谈判，了解投标者报价的构成，进一步审核和压低报价。 （2）进一步了解和审查投标者的施工规划和各项技术措施是否合理，以及负责项目实施的班子力量是否足够雄厚，能否保证工程的质量和进度。 （3）根据参加谈判的投标者的建议和要求，也可吸收其他投标者的建议，对设计方案、图纸、技术规范进行某些修改，并估计可能对工程报价和工程质量产生的影响。,学习情境五 建设工程施工合同管理,2.投标者参加谈判的目的 （1）争取中标，即通过谈判宣传自己的优势，包括技术方案的先进性、报价的合理性、所提建议方案的特点、许诺优惠条件等，以争取中标。 （2）争取合理的价格，既要准
12、备应付业主的压价，又要准备当业主拟增加项目、修改设计或提高标准时适当增加报价。 （3）争取改善合同条款，包括争取修改过于苛刻的和不合理的条款，澄清模糊的条款和增加有利于保护承包商利益的条款。 （二）合同谈判的准备工作 开始谈判之前，一定要做好各方面的准备工作。对于一个建设工程而言，一般都具有投资数额大、实施时间长的特点，而施工合同内容涉及技术、经济、管理、法律等广阔的领域。因此在开始谈判之前，必须细致地做好以下几方面的准备工作。 （三）合同谈判内容 1.关于工程范围 谈判中应使施工、设备采购、安装与调试、材料采购、运输与储存等工作的范围具,学习情境五 建设工程施工合同管理,体明确，责任分明，以
13、防报价漏项及引发施工过程中的矛盾。 2.关于合同文件 对当事人来说，合同文件就是法律文书，应该使用严谨、周密的法律语言，不能使用日常通俗语言或“工程语言”，以防一旦发生争端合同中无准确依据，影响合同的履行，并为索赔创造一定的条件。 3.关于双方的一般义务 关于双方的一般义务的谈判内容主要包括：有关监理工程师命令的执行；关于履约保证；关于工程保险；关于工人的伤亡事故保险和其他社会保险；关于不可预见的自然条件和人为障碍处理等的条款内容。 4.关于劳务 关于劳务的谈判内容主要涉及如下方面： （1）劳务来源与劳务选择权；劳务队伍的能力素质与资质要求；劳务费取费标准确定；关于劳务的聘用与解雇的有关规定；
14、有关保险事宜等。 （2）在进行国际工程承包时，有关劳务的谈判内容则更加复杂。,学习情境五 建设工程施工合同管理,5.关于工程的开工和工期 工期是施工合同的关键条件之一，是影响价格的一项重要因素，同时它是违约误期罚款的唯一依据。工期确定是否合理，直接影响着承包商的经济效益问题，影响业主所投资的工程项目能否早日投入使用，因此工期确定一定要讲究科学性、可操作性。 6.关于材料和操作工艺 关于材料和操作工艺谈判主要包括以下内容： （1）材料供应方式，即发包人供应材料还是承包商提供材料。 （2）材料的种类、规格、数量、单价与质量等级。 （3）材料提供的时间、地点。 （4）对于报送给监理工程师或发包方审批
15、的材料样品，应规定答复期限。 （5）对于应向监理工程师提供的现场测量和试验的仪器设备，应在合同中列出清单，写明名称、型号、规格、数量等。如果超出清单内容，则应由发包方承担超出的费用。 （6）关于工序质量检查问题。如果监理工程师延误了上道工序的检查时间，往往使承包方无法按期进行下一道工序，而使工程进度受到严重影响。因此，应对工序检验制,学习情境五 建设工程施工合同管理,度作出具体规定。 7.关于工程的变更和增减 关于工程的变更和增减谈判主要涉及工程变更与增减的基本要求，由于工程变更导致的经济支出，承包商核实的确定方法，发包人应承担的责任，延误的工期处理等内容。 8.关于工程维修 （1）应当明确维
16、修工程的范围和维修责任。 （2）一些重要、复杂的工程，若要求承包商对其施工的工程主体结构进行寿命担保，则应规定合理的年限值、担保的内容和方式。承包商可争取用保函担保，或者在工程保险时一并由保险公司担保。 9.关于付款 付款是承包商最为关心也是最为棘手的问题。发包人和承包商之间发生的争议，有很多与付款问题相关。 10.关于工程验收 工程验收主要包括对中间和隐蔽工程的验收、竣工验收和对材料设备的验收。,学习情境五 建设工程施工合同管理,11.关于违约责任 为了确认违约责任，以便处罚得当，在审查违约责任条款时，应注意以下两点： （1）要明确不履行合同的行为，如合同到期后未能完工，或施工过程中施工质量不符合要求，或劳务合同中的人员素质不符合要求，或发包人不能按期付款等。在对自己一方确定违约责任时，一定要同时规定对方的某些行为是自己一方履约的先决条件，否则不应构成违约责任。 （2）针对自己关键性的权利，即对方的主要义务，应向对方规定违约责任。 （四）合同谈判的策略和技巧 谈判是通过不断的会晤确定各方权利、义务的过程，它直接关系到谈判桌上各方最终利益的得失。因此，谈判绝不是
