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1、第四章 中国传统法律文化的总体 精神、文化构成和哲学基础,中国法律文化概论电子教案,重点和难点,了解和掌握中国传统法律文化的总体精神。 了解和掌握中国传统法律文化的文化构成。 了解和掌握中国传统法律文化的哲学基础。,上一页,下一页,思考题,1、中国传统法律文化的总体精神是什么？ 2、中国传统法律文化的文化构成是哪两方面，其各有什么不同内涵？ 3、中国传统法律文化的哲学基础是什么？,上一页,下一页,第一节 中国传统法律文化的总体精神,一、单向“集体本位”的总体精神 所谓单向“集体本位”，即从维护某一特定形态的社会整体秩序和安宁的立场出发，来塑造和设计个人的权利与义务。（或：法律规范的社会功能在于
2、通过对个人行为的制约来维护某种社会团体（如：国家）的利益与秩序） 简而言之，即个人利益必须服从国家利益，国家不为个人利益承担责任。,上一页,下一页,中国传统法律文化的总体精神,二、作用 积极作用造就“国家兴亡，匹夫有责”的爱国主义、集体主义精神内涵，以及维系中华民族生存与发展的精神动力。 消极作用压制个人主观能动性的提高，阻遏人的创新精神的发挥，使社会进步失去前进的动力。因而随着社会文明的进步，其对社会发展施以越来越大的阻力。,上一页,下一页,中国传统法律文化的总体精神,三、评价 评价1忽视个人的价值，用制约个人权利的方法来维护特定的社会秩序，其受益者只能是统治阶级，而广大劳动人民在沉重的义务
3、压迫下失去应有的权利和利益。 评价2在强调维护社会总体利益的招牌下，忽视和压制劳动者的个性、个人价值、个人权利和自由，从而必然极大地限制和阻碍他们的热情和创新精神，最终迟滞整个社会的发展。,上一页,下一页,第二节 中国传统法律文化的文化构成,一、两大文化基因及其内涵 （一）两大文化基因 儒家学术（礼）植根于中原的农耕文化，其要义在于肯定和谐宁静的以血缘关系为基础的等级制社会。 法家学术（法）植根于西北的游牧文化，其要义在于肯定超血缘的中央集权的专制国家对人民的强力统治。（商鞅变法确立军功授爵制）,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,（二）儒法学术的不同内涵 礼宗法家族的旗帜，要求维护“
4、亲亲”、“尊尊”的宗法家族秩序，用调和与感化的办法来处理人际关系。（思想基础性善论） 法提倡“国家本位” ，要求维护专制王权和国法的绝对权威，用赏罚特别是严酷的刑罚来驱使人民就范。（思想基础性恶论）,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,（三）儒法学术的对立与融合 对立春秋末及战国中前时期，伴随着宗法奴隶主贵族的没落和新兴地主阶级的兴起，“礼”与“法”处于壁垒森严的对立中。如商鞅变法曾将许多旧贵族处死。 融合战国末期，两种文化开始融合，其先行者是荀子（“先礼后法），西汉中期以后进一步交融。如董仲舒的“君权神授”及“三纲”。,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,二、儒家的基本法律主
5、张 （一）为国以礼 1、正名顺言，确立尊卑贵贱的等级制度 论语子路：“名不正则言不顺，言不顺则事不成，事不成则礼乐不兴，礼乐不兴则刑罚不中，刑罚不中则民无所措手足。”,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,2、以礼指导法，以亲亲为大，礼先而法后 “父为子隐，子为父隐” “礼之所去，刑之所取” “出礼入刑” 3、“礼”、“德”为治国之本，反对苛政及严刑峻法 孔子：“宽以济猛，猛以济宽，政是以和。”,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,（二）为政以德 1、以宽养民，用“富民”、“裕民”之法预防犯罪 孟子：“制民之产，必使仰足以事父母，俯足以畜妻子，乐岁终身饱，凶年免于死亡。” 孔子：
6、“子（统治者）之不欲，虽赏之不窃。,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,2、以教化为主，以教化为先，以德去刑 孔子：“道（导）之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格”。 孔子：“不教而诛谓之虐。” 3、宽猛并举，宽猛相济，以宽为本 子产：“有德者能以宽服人，其次莫若猛。”,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,三、法家的基本法律主张及作为 （一）基本法律主张 1、“刑无等级” 商鞅：“刑无等级，自卿相将军以至大夫庶人，有不从王令、犯国禁、乱上制者，罪死不赦。有功于前，有败于后，不为损刑；有善于前，有过于后，不为亏法。忠臣孝子有过，必以其数断。”商君书赏刑）,上
7、一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,2、“法不阿贵” 韩非：“法不阿贵，绳不挠曲。法之所加，智者弗能辞，勇者弗敢争。刑过不避大臣，赏善不遗匹夫。”韩非子有度 3、“一断于法” 商鞅：“言不中法者，不听也；行不中法者，不高也；事不中法者，不为也。”商君书君臣,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,4、“重刑轻罪” 商鞅：“禁奸止过，莫若重刑。”商君书赏刑,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,（二）法家“法无情”的作为 商鞅曾将秦孝公的太子驷（秦惠文王）的老师公子虔（傅）和公孙贾（师）治罪（劓刑、黥刑），将“乱化之民”流徙边地，并一次在渭水边处死700多触犯新法的贵族。 韩昭侯
8、在食宫睡觉，以“越职”之罪惩罚给他盖衣的典冠（管理国君冠冕的官），以“失职”罪名将典衣（管理国君衣服）治罪。 （韩非：“明主之畜臣，臣不得越官而有功，不得陈言而不当。越官则死，不当则罪。”）,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,秦昭王罚民“赀二甲” （罚交两副铠甲）以止擅为己祷。称：法令没有威信是乱亡之道。还拒绝开放禁苑，不让百姓进苑采食以度饥荒。称：有功受赏，有罪受诛。让百姓入苑，就是有功和无功一起受赏，这是乱亡之道，故“夫生而乱，不如死而治”。,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,四、儒法在法律主张上的接近点和不同点 （一）在法律作用上的认识接近 法律是君主统治的重要工具。
9、 君主要维护统治必须采用法律手段。,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,（二）在法律施行上的严重分歧 1、在法律运用的程度上 儒家：相对温和（德主刑辅、先教后刑） 法家：严刑峻法（重刑轻罪、株连无辜） 2、在法律运用的方法上 儒家：法律是灵活的，不是死板的，使用时必须考虑到对象、环境等诸多因素，要灵活掌握执法的尺度，执法的力度要随着环境的变化而变化体现亲情。,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,法家：法律是无情的，是僵硬的毫无感情的规矩、度量、秤斗、绳墨，是冷冰冰的标准，使用时不受任何人和任何事的支配，如不受执法者与受刑人的感情、才能、功过、社会环境等影响体现国法无情，依法办事
10、。 慎到：“不急法之内，不缓法之外。”,上一页,下一页,中国传统法律文化的文化构成,（三）在实现终极目标的共同认识 儒家以德去刑，胜残去杀，达到“无讼”境界。 法家以刑去刑，以杀去杀，刑去事成。,上一页,下一页,第三节 中国传统法律文化的哲学基础,一、概念解析 基础“人本”主义。 特点强调人生的价值在于使人成为区别于禽兽的伦理意义上的“人”，也即宗法家族体系中的“人”。,上一页,下一页,中国传统法律文化的哲学基础,二、“人本”主义内涵 （一）“人”非自然界中的其他动物 孟子：“人之所以异于禽兽者几稀，庶民去之，君子存之。”孟子离娄下 荀子：“人之所以为人者，非特以其二足而无毛也，以其有辨也。”
11、荀子非相,上一页,下一页,中国传统法律文化的哲学基础,（二） “人之为人”是因其履行了宗法伦理,上一页,下一页,中国传统法律文化的哲学基础,（三）“人之为人”得以实现的途径 1、道德教化 君主施行仁政，对民应先富而后教。 庶民感恩戴德，诚心接受君主教化。 2、刑罚惩处 对不服从教化而犯法者处以刑罚。 对罪大恶极违犯天伦者更可理所当然地处以暴刑甚至族诛。,上一页,下一页,中国传统法律文化的哲学基础,四、“人本”主义的体现 等级性在中国传统法律文化中亲疏、长幼、尊卑、男女、君臣、上下的差异性精神随处可见。尤其尊其尊、忠其长，更导致法律成为公开的等级法。 矛盾性在法律制度上，一方面带有脉脉温情，如“三宥”、“三赦”、“疑罪从轻”、“原情定罪”、“大赦”、“慎刑恤狱”、“存留养亲”等；另一方面又显得十分酷烈，如对“十恶”之罪往往酷刑处死及株连家人。,上一页,下一页,中国传统法律文化的哲学基础,无他性过分强调爱其亲、爱其家的伦理，导致无视或漠视他人利益和社会利益的存在，使得中国人在社会生活中表现出十足的“无法无天”特征。,结 束,上一页,
