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1、寻找法律的灵魂,法律就像交通网络，熟悉才会提高效率 纸面的法律，相当于交通地图 法律的实际应用，相当于交通实况,法律文化差异性探险小组遇险获救引发的讨论,信奉实证法学法官认为：法律应严格遵循条文，不应有特例， 只要是故意杀人，就应该问罪； 信奉自然法学法官认为：探险人员被因在山洞里，与外界隔绝 不应再适用人类社会的法律，而应根据自然界物竞天则、适者生存 的法则，不对他们问罪； 信奉经济法学法官认为：与其四个人都死，不如让三个人活， 这是有效益的，对这三个人没必要再定罪，可以让他们付出一定的 经济代价，补偿死者的家属。,中国人的判断,一是判罪。理由：这三个人罪大恶极，于天理不 容，不杀不足以平民
2、愤； 中国当前正处在建设社会主义 法治国家的过程中，为了维护法治的权威，必须依法 办事。 二是无罪。理由：其一，按照传统思想“舍生取义， 杀身成仁”，如果死去的那一个人是杀身取义，那也就没 有必要追究了；其二，根据社会主义道德的价值标准， 牺牲自身来挽救他人是集体主义的题中之意，也是无可 厚非的。,结论：文化差异性导致认识的不同,西方实证法学派法官的判决强调对法律的遵循，因为在他们看来，法律是理性的体现，能最大程度倾向性的维持公平和正义，而且人的生命是无价的，必须要加以维护； 自然法学派法官的判决强调对自然规律的遵从，因为在他们心目中在实定法之外还有一个适用于万物的法律自然法，而自然法才是真正
3、理性的体现； 经济法学派的观点则充分体现了一种经济理性。 中国人做出的判断充分体现了伦理道德的制约以及集体本位的影响。 中西法律文化的最大区别主要有两点： 一、中国法律强调伦理道德，西方法律则讲究理性； 二、中国法律注重集体本位，西方法律讲求个人利益。,两种现象的对比 西方国家法院门前常常会看到蒙目女神的雕塑。她神情肃穆，一只手拿着宝剑，一只手持着天平，双眼被布紧紧蒙住。中国古代衙门前，常摆着两尊威严的独角兽，怒目圆睁。蒙面女神手持天平表示“公平”，宝剑表示“正义”，额发表示 “诚实”，闭眼表示“用心灵观察”。 中国法院门口多见独角兽。独角兽，又名獬豸，是中国上古传说中的一种神兽，它似羊非羊，
4、似鹿非鹿，头上长着一只角， 故俗称独角兽。它嫉恶如仇，头上长着非常尖利的长角，用它断狱，看到有罪者则用长角触死，吃到肚中。,对比结论 西方法学家认为，法律是一个没有感情偏私的中道的权衡，法治优于人治。所以，法官在审判的过程中应是中立的。蒙目女神的职责是“裁断”而不是发现，所以女神蒙住了双眼，眼睛并不重要，而且眼睛还可能会因为看见诉讼双方的情况而造成主观上的倾向性，也可能因为受到各种干扰而难以实现正义。所以，法官在审判的过程中应是中立的。 独角兽体现的是儒家文化的人治思想。在断案中，他们提倡用灵感、顿悟，靠包公式的“青天大老爷“来主持正义。独角兽怒目圆睁，努力地去发现犯罪，惩罚犯罪，集侦查、起诉
5、、审判、执刑于一身，无视程序的法律价值，刑讯逼供滥用，冤狱频发，具有浓厚的儒家的人治文化特征。,法律与良心-柏林墙案,法官：“作为警察，不施行上级命令是有罪的，然而打 不准是无罪的。作为一个心智健全的人，此时此刻，你有把 枪口抬高一厘米的主权，这是你应自动承担的良心义务。这 个世界，在法律之外还有良心。当法律和良心抵触之时，良 心是最高的行动原则，而不是法律。尊崇性命，是一个放之 四海而皆准的准绳。” 最低限度的道德，也是最高境界的良心。任何人都不 能以“听从命令”为借口，去跨越道德伦理的底线。这就是 “一厘米主权”的道德义务，否则就必需承担罪责。,良法与恶法,纽伦堡大审判 罗伯特：“最拙劣的
6、法律程序较之于最好的暴力促使，更能减少不公正。” 罗伯特：“如果你无论如何都要处死一个人，审判将毫无 用处；然而，世界不会对仅仅为了判罪而组织的法庭产生任 何敬意。” 罗伯特：纽伦堡审判的重要价值，并不在于它如何忠实 地解释过去，而在它如何认真地警戒未来。 纽伦堡大审判体现了法律的公平、公正、公开原则，无 论是从法官，陪审团，还是双方律师，我们都能看到他们对 法律的程序的认可，对于辩证逻辑的追求，对于事真理的向 往。,法律人的眼界,孔子：“万事，不过义、利二字而已，鲁国原先的法律，所求的不过是人们心中的一个义字，只要大家看见落难的同胞时能生出恻隐之心、只要他肯不怕麻烦去赎这个人、去把同胞带回国
7、，那他就可以完成一件善举。事后国家会给他补偿和奖励。让这个行善举的人不会受到损失，而且得到大家的赞扬，长此以往，愿意做善事的人就会越来越多。所以这条法律是善法。” “子贡的所作所为，固然让他为自己赢得了更高的赞扬，但是同时也拔高了大家对义的要求。往后那些赎人之后去向国家要钱的人，不但可能再也得不到大家的称赞，甚至可能会被国人嘲笑，责问他们为什么不能像子贡一样为国分忧。圣人说，子贡此举是把义和利对立起来了，所以不但不是善事，反倒是最为可恶的恶行。”,法律的禁区,成文法国家,法律禁区,法律自由区,法律禁区,法律自由区,对于百姓而言，法律禁止的区域是明文规定的，法律禁区外的空间，都是自由区域,对于公
8、权力机关来说，法律允许的区域是明文规定的，除此之外，全部是法律禁区,法律的等级,法律库里的法律，不是胡乱堆积在一起的一堆货物，而是像放在书架里一样，不同高度的格子，里面的法律等级不一样。 适用方法：权力机关高于行政机关，上级机关高于下级机关，新法优于旧法。,法律的成本与救济方式,公平、正义、效率等法律追求的目标都离不开成本的制约，正义的实现是需要付出代价的。（诉讼时效制度） 女警察：“不，我们是警察，不是商人，只有商人才讲值不值，而法律的尊严不能用金钱衡量。小偷触犯了法律，就必须受到法律的惩罚。” 不计法律成本的国家和地区，付出的成本反而小，而报案难或不愿报案的国家或地区，往往要付出更大的代价
9、。,司法公正问题,培根：“一次不公正裁判的罪恶甚于十次犯罪。因为犯罪 污染的只是水流，而枉法裁判污染的却是水源。”,改变历史的世纪审判耶稣蒙难记,法律的阳光,现阶段的法制环境问题,中国社会主义法律体系建立问题 “全面贯彻实施宪法，是建设社会主义法治国家的首要任务和基础性工作。”；“宪法的生命在于实施，宪法的权威也在于实施。” 胡适： 一个肮脏的国家，如果人人讲规则而不是谈道德，最终会变成一个有人味儿的正常国家，道德自然会逐渐回归； 一个干净的国家，如果人人都不讲规则却大谈道德，谈高尚，天天没事儿就谈道德规范，人人大公无私，最终这个国家会堕落成为一个伪君子遍布的肮脏国家。,法律的灵魂是什么？,现
10、阶段人们过于追求法律的肉体，把它打扮得壮硕或丰腴世界上最专制国家的法律文本，也可以编纂成厚厚的法律汇编。 英国最出色的律师卜劳顿：“肉体和灵魂，法律的文字是其肉体，道理及其意义是其灵魂。如果只依靠那些文字，就不会从法律中获益。” 法律的灵魂是抗拒抗拒一切非人性和非理性的东西，不管这东西是上帝的旨意、传统的习俗、还是专横的权势。,法律的信条,一、法律能够解决很多问题（多种通道存在，调整范围）； 二、任何答案都需要有法律的支撑（即使不依靠法律解决问题，获胜者最终也要寻求法律的支持）； 三、应当持续采取法律保护措施（坚持采取法律保护措施，必然增加侵权者和违约者的成本）。,铭记历史 展望未来,法律的历史充满了故事，但不是所有的故事都美丽如童话；法律的故事也有许多邪恶，这邪恶在今天的法治社会中仍时常游荡，庆幸的是，“法律上的污点都是人类自己用手涂上去的，这些手也可以将那些污点抹去”。,
